La vincolatività del precedente e la discrezionalità del giudice

Dice
Ringrazio
Ovviamente per primo il primo presidente dottor Canzio della CRI stazione che ci ha gentilmente come sempre devo dire in aperto spirito di collaborazione con l'avvocatura con la nostra associazione
Consentito di essere qui oggi in Aula Magna
Sempre disponibile ad ascoltare l'avvocatura il la Cassazione voi sapete che così ultimamente ma proprio come battute a volte un po'presa di mira tra virgolette dall'avvocatura
Con la rigetto di ricorso improcedibile né ammissibili di Cruz su assolute formalismi o formalità ma insomma non è certo questo l'argomento di oggi
E riteniamo o comunque che al di là del merito meno dei ricorsi improcedibile inammissibili tre motivazioni
Sia un apertura con i protocolli che sono stati fatti con il ce ne se con il cercare di attutire quella che era una normativa ancora molto rigidità e ringrazio vivamente tutti i relatori presenti in particolare
Il dottor Valitutti consigliere di Cassazione anche sempre qui con noi anche l'anno scorso c'era nel convegno che abbiamo organizzato seri corsi di legittimità
Del Cassazione a ringrazio moltissimo l'amico presso l'Arena Sica componente vice direttore direttamente della Scuola Superiore dell'avvocatura con cui abbiamo ampia collaborazione
Su tutti i fronti direi e
E soprattutto per avviare coi
Faremmo anche di questa è una
Così ampio battage pubblicitario le scuole di specializzazione perché credo molto anche nella specializzazione dell'avvocato di Maggi non solo di magistrati ma anche degli avvocati in aree civilistica che sinora non ci sono un grazie ovviamente alla nostra sempre presente amica professoressa Maria Carla Giorgetti al nostro amico professor Bruno Sass anni al professor Giuliano Scarselli che non hanno bisogno credo di ulteriori presentazioni è un sentito ringraziamento al CMS che oggi è presente nella persona
Del amico Andrea Pasqualini una stante l'impedimento per altri impegni di del presidente e che quindi sarà quinto Preacher veste di così rappresentanze delegato dal presidente del CNF in ovviamente come relatore
Grazie anche a tutti i presenti perché effettivamente l'aula magna molto grande
Consente insomma di non riempirla tutta voglio dire come successo però altre occasioni però credo che ci sia poi magari più avanti o con Cracco incarna arriverà anche qualche altro collega e comunque grazie anche della presenza di diverse camere civili che hanno il senso insomma dell'appartenenza all'associazione che per me molto importante il tema ampi su su questo tema in particolare avevo già accennato nel convegno dell'anno scorso in Queen Cassazione
è un tema a me molto caro molto caro perché è un un
Un
Un precedente uno stare decisis che da comunque una certezza del diritto che in Italia
Obiettivamente oggettivamente è un dato di fatto manca
Non credo
Certo che vada debba essere applicato a tutto campo so anche che una parte dell'avvocatura
Vedi adesso per citate un esempio e mi ha chiesto di fare riferimento presidente dell'ordine di Milano l'avvocato Remo Danovi che scritto anche sul Corriere della Sera su questo punto e delibere dell'ordine di Milano
Che non sono così particolarmente a favore il precedente però secondo me non dobbiamo così
Pensare a un precedente lo stare decisis andati in collettività che sia applicabile al si passa applicare a tutto campo
In ogni voglio dire questione normativa di diritto ma io ritengo e sono assolutamente convinta che ci siano dei delle
Così ricorsi delle procedure davanti alla Corte di Cassazione
E ti faccio un esempio per tutti i ricorsi tributari da cui la Cassazione afflitta tra virgolette dalla la molle di ricorsi contro cartelle esattoriali impugnazione il Centre atti io non credo
Che su questi punti non si possa rivelare a un vincolatività in modo da mettere dei fermi
Che siano così decisivi questa non toglie voglio dire una discrezionalità al giudice che sappiamo bene dico purtroppo che in certe occasioni cambia opinione non ricorda
Un tribunale una corte d'appello alla Cassazione ma da una stanza all'altra arte lo stesso corridoio dello stesso tribunale su casi identici
Questo spiazza
E spiazza certamente l'avvocatura ma credo che sia così un un
Non consentire al cittadino quindi al soggetto più debole
Dino a vere un giustizia è una certezza del diritto è ovviamente un un deve essere che un un un trattamento che sia giurisprudenziale è uguale per tutti non possiamo lasciare tutto dico tutto nella arbitrarietà del giudice
è un
Dobbiamo fare affidamento su delle interpretazioni ci son delle interviste interpretazioni della medesima
Disposizione no e quindi può secondo me servire anche a legittimare il giudice nella sua autorevolezza messo nel rafforzarne il suo ruolo in altri Paesi europei con lo sapete un principio applicato pur con anche ride con delle limitazioni in altri con nessuna limitazione sicuramente trovo che ci siano dei soggetti a rischio che sono per me il cittadini che devono avere maggior tutela una certezza del diritto
Porterebbe a mio parere a un maggiore efficacia anche della giustizia civile che diventi una giustizia certe ovviamente una giustizia
Di qualità
Non voglio andare oltre per non ribassista siano ovviamente agli altri interventi oggi veramente di prestigio e di fare a livello professionale molto elevato per cui ascolterò volentieri e farò memorie via del così delle opinioni
Ovviamente di tutti quanti che ci troviamo qui oggi discutere de è un tema ovviamente attuale perché abbiamo già fatto altri convegni su questo punto quindi evidentemente sia perché è d'accordo sia per chi non è d'accordo è un tema particolarmente sentito e come sempre insomma l'Unione camere civile è sempre direi attenta a quelli che sono i temi di attualità e quelli che possono essere gli aiuti tra virgolette dati all'avvocatura grazie ancora presidente Canzio cui adesso subito l'apparato
Ci troviamo nell'aula magna della suprema Corte di Cassazione
Che il luogo dove si esercita la la giurisdizione al più alto livello è qui che si svolgono le sezioni unite civili delle sezioni unite penali
E si formano quelli che si chiamano i precedenti più autorevoli a livello di giurisprudenza nazionale per quanto riguarda la giurisdizione ordinaria
E però è anche il luogo questo in cui noi facciamo molto spesso formazione
Ecco perché
L'invito che mi è stato rivolto stamattina rivolgere indirizzo di saluto
Non poteva non essere accolto
Noi volentieri
Affidiamo l'Aula Magna a incontri di formazione
Perché la giurisdizione pretende una formazione attenta dei suoi protagonisti
Chi sono gli avvocati
Sono anche i pubblici ministeri ma sono anche i giudici che noi la facciamo insieme molto spesso in questa nuova formazione
E devo dirvi che non è occasionale anzi è occasionale ma a questo punto non mi sento più occasionale che nell'aula qui accanto lavora giorno un bardo c'è in corso un incontro con il presidente Tremonti dalla Corte europea dei diritti dell'uomo ecco alcuni giudici la Corte europea dei diritti dell'uomo su temi
Che sono strettamente affini quello che oggi noi diremo e cioè il diritto giurisprudenziale quale diritto più giurisprudenziale quello della Corte europea diritti dell'uomo
I temi del dialogo fra le corti la costruzione di precedenti autorevoli a questo punto a livello europeo non soltanto nazionale
Però non volevo rivolgermi solo un indirizzo di saluto pur dovendo recarmi all'altro incontro con i giudici della Corte dove c'è l'uomo volevo svolge alcune riflessioni sia pure
AG
In tempi molto brevi
Su questo che è un tema che ci sta coinvolgendo molto sia come giudici come accademia come avvocatura in questi ultimi tempi sono numerosi convegni qui si tratta di prestiti
E su numerosi anche su numerose anche le rassegne di studi su questi anche i numeri monografici di riviste su questi temi
E lo è la prima domanda che ci poniamo è perché oggi un termine che sembrava prima chiuso soltanto nel nei libri dell'Accademia
O in qualche relitto storico e cioè la parola nomofilachia è un termine che oggi invece
Viene utilizzato nella gran parte degli incontri fra giudici e avvocati
Accademia
E perché seconda domanda una norma quale articolo sessantacinque l'ordinamento giudiziario risalente al mille novecentoquarantuno
Dopo circa quasi ottant'anni sia una norma che non è stata ancora travolta
Dall'eppure incisive riforme dell'ordinamento giudiziario che si sono succedute nel corso di questi anni in particolare con la riforma del due mila e sei che i decreti legislativi seguendo perché cioè una norma
Definisce
La Cassazione con una corte supremo organo supremo di giustizia
Chi deve garantire l'unità del diritto oggettivo nazionale l'uniformità delle interpretazioni diritto sull'intero territorio nazionale una formula come vedete molto in fatica molto retorica direi quasi con un appeal di tipo geometrico L'Unità del diritto l'uniformità dell'applicazione l'intero territorio perché questa formula non formula
Che tuttora rimane in vigore
E perché questo termine aulico nomofilachia non sta solo sui libri di diritto ma oggi nella grammatica del legislatore
Vi sono leggi
Come la riforma del processo civile Roma Vaccarella nel due mila sei è intitolata
Riforma la Corte di Cassazione in funzione nomofilattica
Perché i termini nomofilachia nomofilattica precedenti oggi fanno parte del tessuto della grammatica di numerosi previsioni normative
Perché questa scelta di fondo del legislatore di puntare
Sulla nomofilachia sull'articolo sessantacinque orrendo giudiziarie sulla e sulla costruzione dei precedenti
Non credo che sia soltanto una volontà del legislatore o una volontà di qualche gruppo di accademici o di gruppo di magistrati ogni oppressione che siamo di fronte a un portato storico della modernità
E di quello che la modernità comporta nella vita dei cittadini
E quindi poi nell'analisi dei casi che la vita porta nelle aule di giustizia
E cioè la poliedricità e la complessità delle vicende e quindi la destrutturazione della nozione tradizionale di fattispecie quella che Natalino Irti chiamarla crisi della fattispecie
Ma cosa intendo dire a livello di di fonti che fregola no un fenomeno un fatto un caso e notorio che siamo in presenza di una frammentazione una politicità una pluralità stazione delle fonti regolatrici
Di un fenomeno di un caso di una vicenda basti pensare all'intreccio tra leggi nazionali le leggi internazionali Lecce europeo tra giurisprudenza nazionale
La Corte suprema corte costituzionale giurisprudenza internazionale costoro per il cerume Corsini giustizia e quindi il dialogo fra le corti per evitare discrasie eccessiva
Dall'altro accanto a questa frammentazione pluralità politicità la complessità dei casi la complessità delle vicende umane
Che sono sicuramente più complesse di quanto lo erano solo a pensare a quaranta cinquanta sessanta anni fa
Una complessità ce ne esce dalla modernità la tipologia delle relazioni che si crisi si intersecano nella vita moderna e che impongono quindi una più sofisticato un approccio più sofisticato del giudice all'analisi il caso
Accanto a questa complessità vi è poi un altro elemento dirompente che penso che se alla portata di tutti era ce ne accorgiamo tutti nelle aule di giustizia
L'irrompere prepotente a volte anche arrogante della scienza nel processo
Delle nelle sue relazioni tra col diritto
E cioè la prova scientifica che entra nel processo e che costringe i protagonisti del processo a confrontarsi con la schemi tutt'altro che tradizionale di ragionamento quindi muta proprio a mio parere quello che qui noi assistiamo a un mutamento di paradigma sul ragionamento
Non solo dei giudici ma anche delle parti degli avvocati stessa dottrina in ordine alle discente in ordine ai casi in ordine alle fattispecie
Questo cosa comporta comporta a mio parere una implementazione del ruolo dell'interprete
Il giudice nel suo ruolo di multe innanzitutto del caso del fatto la ricostruzione probatorio del fatto
E poi l'applicazione la scelta della regola che deve disciplinare quel caso a uno spazio ermeneutico che sicuramente molto parlare più ampio di quello del passato
Questo è il fenomeno oggi dell'interpretazione della modernità
E allora qual è il rischio il rischio è quello di una deriva
Verso la frammentazione delle interpretazioni
Che comporta come voi potete immaginare
Il rischio di una in conoscibilità e imprevedibilità della regola decisori
E insieme con questo una tendenziale disparità di trattamento nei dei cittadini di fronte alla legge
Allora cosa viene messo in discussione
Nelle messi in discussione
L'unità dell'ordinamento non intesi in senso geometrico comune intendere legislature quarantuno
Ma come fiducia dei cittadini e lo Stato di diritto fiducia ai cittadini e la democrazia
Questo è il vero rischio che può comportare una deriva non della Società gialli parità verso un diritto liquido
Probabilmente non so se consapevolmente o meno ma legislatore dottrina giudice avvocatura hanno immaginato che possa costruirsi qualche antidoto nei confronti della deriva in che termini stile caotica
è uno di questi antidoti non può non essere come noi vediamo anche nei nostri incontri a livello internazionale che la quella che noi chiamiamo la nomofilachia e che in tutti gli altri Paesi viene chiamato appunto la la corte del precedente cioè la costruzione di precedenti
Autorevoli forte
Che segnano un percorso ermeneutica interpretativo rispetto al quale le ragioni della decisione sono talmente forti da poter essere rimosse solo con un ragionamento ancora più forte e cioè la stabilità di alcune decisioni particolarmente autorevoli precedenti che per lo più sono affidate alle corti supreme ancor più in Italia alle sezioni riunite di questi corti supreme
Che tenta ecco senza arroganza eccessiva ma con umiltà di costruire quella che Michele Giarrusso chiama isole di stabilita
In un fiume che continua a scorrere delle isole di stabilità seppure temporanee sia pure a volte fragili perché comunque danno il senso di una evoluzione che viene governata l'evoluzione del pensiero giuridico ma anche uno cioè dell'esperienza giuridica
Certo l'accusa è molto facile ma così noi passiamo dal giudice soggetto soltanto alla legge passiamo ha un diritto di fonte giurisprudenziale io mi rendo conto che l'accusa questa accusa ma questa critica questa enunciazione ha un suo fondamento dal punto di vista strettamente costituzionale
E quindi qual è il passaggio ulteriore
Cioè io suggerisco continuamente allorquando tratto questi tempi
Fissiamo le regole della nomofilachia
Procedimentalizziamo il più possibile la non facile dire
E il legislatore non è insensibile per la verità del tutto a questa a questa a questa richiesta
Devo dire che anche molti Paesi europei questa teoria della costruzione di regole di una nomofilachia e non più a questo punto solo interna ma anche internazionale europea sta progressivamente prendendo piede
Cioè se noi riflettiamo attende avente ma e poi dopo dirò qualcosa sull'assetto l'ordinamento italiano
Ma che qual è il senso del rinvio pregiudiziale alla Corte di giustizia dell'Unione Europea
Da parte dei giudici nazionali
Se non quello di provare a stabilizzare attraverso l'interpretazione della massima fonte giurisprudenziale a livello europeo un'interpretazione su quelli che sono i diritti fondamentali in Cricchetto come gli interessi finanziari dell'unione
Da parte di un giudice il quale fissa un po'a quel punto un precedente così autorevole da poter essere poi disatteso solo in presenza di condizioni particolari condizioni peculiari
Cioè l'evoluzione che viene governata attraverso una modalità un metodo procedurale con cui si perviene al a una sorta di nomofilachia quel puniti più europeo
E che cos'è il protocollo numero sedici che tra poco entrerà in vigore la corte la convenzione ONU per i diritti dell'uomo
Mancano la firma su tutti i due Stati poi entrerà in vigore che consente alle massime autorità nazionali quindi quelle di vertici Cassazione consigli sale corte dei conti
Di sospendere il processo decisionale e chiedere la corte europea un in via pregiudiziale incidentale un parere sia pure non vincolante sull'interpretazione di quelli che sono le norme la convenzione diritti e libertà fondamentali dei cittadini in relazione a quel caso che viene affrontato alla corte
Non solo delle dei metodi delle forme e delle tecniche di prevalentemente all'iniziazione
Della nomofilachia
In Italia è un esempio clamoroso ce l'abbiamo sono pervenute le norme che richiamano il termine precedente centodiciotto attuazione CPC le norme la Cassazione ci precedenti conferma conforme non conforme insomma gli ancora
Ancora se possiamo discuterne ma c'è un esempio clamoroso quello del rapporto tra Sezioni Unite stazioni semplice all'interno della corte
Che
Guardate un tema molto più delicato di quanto possa sembrare ma che è un esempio paradigmatico che la procedimentalizzazione della nomofilachia e cioè vi è una decisione delle Sezioni unite che hanno preso posizione su determinati temi impegnati istituti il che significa che le sezioni della Corte di Cassazione al suo massimo consesso ha ragionato sulla risposta da dare a quel tipo di domanda di giustizia ha espresso un ragionamento
Giuridico è pervenuto a sezioni che sono pervenute a una decisione
Di tipo ermeneutica in ordine a quel fenomeno quella decisione merita di essere stabilizzata rispettata
Finché non emergono ragioni ancora più forti che ne consigliano o a distinzione di è facile distinguished ma addirittura lo Perroni
Ma questo punto chi può fare quest'operazione di aver Rolli
La regola procedimentale
E che la sezione semplice la Corte di Cassazione che intende appunto disattendere la decisione sia niente
Non può farlo autonomamente ma con ordinanza motivata deve rivolgersi nuovamente a vederci uniti una diversa composizione quindi vedere cambiano anche le persone soggetti
Per chi ed era una riflessione ulteriore alluce però di che cosa
Di nuovi più ricche ragioni che si sottopongono all'attenzione delle sezioni riunite
E cioè vedete che il confronto si sposta l'orizzonte della decisione si sposta dal dalle ragioni del due mila diciassette alle ragioni che semmai nel due mila diciannove si prospetterà hanno e che potranno essere valutate più forte
E quindi rispetto a quelle ancorare una decisione che disattende la precedente decisione sezioni riunite
Non consentendo la singola sezione
Di operare una un un operazione critica nei confronti si unite che non può che creare poi a quel punto uno squilibrio e anche un disarmonia nel sistema dell'interpretazione e soprattutto una disarmonia rispetto alla fiducia dei cittadini e degli operatori del diritto nei confronti della giurisprudenza nei confronti dei giudici
Regola questa che tra l'altro è stata mutuata anche in sede di giudizio amministrativo consiglio di stato adunanza plenaria sezione semplici
E di giudizio contabile Corte dei Conti sezioni semplici dalla Corte dei Conti versioni regionali e così via
Come pure in materia di processo informatico sulla riforma dell'anno scorso processo informatico in piedi del processo picchia il telematico amministrativo è previsto che il Consiglio di Stato
Posso avere una una voce posso esprimo una voce autorevole nel corso del processo immediatamente laddove sono in discussione questioni che attengono al processo informatico e che possono se decise diversamente difformemente
Dalle singole sezioni dei singoli TAR addirittura possono creare disordine
Una disarmonie né l'attenzione degli operatori nei confronti di questo di Fidel del processo amministrativo
Sono tutte queste delle forme nuove inedite che io chiamo di procedimentalizzazione di un nomofilachia che non sia per una gabbia della regione c'erano fino a chi è che abbia sempre i connotati del dinamismo e del confronto dialettico con l'avvocatura e con l'Accademia
E che però di volta in volta costruisca delle isole
Di uniformità e di stabilità che possono essere travolto se solo se la corrente porta con sé delle ragioni ancora più forte ancora più seri più significativi oppure un'evoluzione dei costumi
Un'evoluzione delle delle tecniche del ragionamento
Un'evoluzione delle stesse norme giustificano tutto questo
Vado a concludere con un'avvertenza però le sezioni unite civili più volte anche recentemente hanno affermato che quest'operazione deve essere particolarmente attenta direi quasi sofisticata dal punto di vista delle tecniche di
Di
Scostamento da precedenti allorquando sono in questione le forme processuali e questo è giusto
Perché sulle forme del processo si crea una una larga prevedibilità da parte di tutti gli operatori circa il loro rispetto
Un mutamento di giurisprudenza che intervenga sulle forme del processo
Di regola non può avere efficacia se non per il futuro perché sia efficace per il passato rischia di travolgere delle il diritto di accesso dei cittadini giustizia va a toccare indirettamente il diritto di difesa garantito dalla Costituzione anche questa a me sembra una regola sia pure di origine a questo punto io rivelazione giurisprudenziale che tocca in parte la procedimentalizzazione nomofilachia
Come vedete siamo soltanto all'inizio di un processo che è molto più lungo e più complesso e faticoso
Ma così come ne stiamo discutendo qui a livello di nomofilachia nazionale dall'altra parte si sta discutendo e degli stessi temi badate bene degli stessi temi sul terreno della nomofilachia di tipo europeo
Buon lavoro a tutti grazie per l'attenzione
Ringrazio moltissimo il dottor Canzio che ha ovviamente nel suo intervento ha come sempre espresso dei profili di di alta competenze anche devo dire sono così diretta di condivisione
Della quanto comunque sostengo ho sostenuto anche nel mio nella mia relazione al convegno ha già organizzato accenna F della Scuola Superiore dell'avvocatura sono medesimo punto della vincolatività del precedente
E
Non sapevo di questa altro convegno del gesto le stesse opportunità va allivella puramente diretta
Europeo perché sarebbe stato così anche Carito unirsi descritta in via fax diretti quello seminario di orario di lavoro troppo dato però sicuramente poi uscirà qualcosa e quindi potremmo confrontarci e quindi ringrazia il toccante o che mi auguro possa rimanere ancora un pochino se non troppo se non deve scappare subito esatto il passa la parola alla al componenti accenna F. delegato dal presidente Andrea Mascherin l'amico avvocato Andrea Pasqualin
Essendo grazie buongiorno a tutti
Io interverrò poi nel merito di questo tema ma tengo a portare il saluto del presidente mascherine che per ragioni istituzionali non è a Roma e non ha potuto intervenire
Il Consiglio nazionale a molto apprezzato la scelta dell'unione delle camere civili
Di sottoporre a una riflessione collettiva pubblica un tema così delicato e così centrale come quello del rilevanza dei precedenti
Del lei delle diritto giurisprudenziale
Il l'intervento del presidente Canzio ha reso evidenti profili di sensibilità del tema
Che io mi permetto di dire ha proprio questa peculiare connotazione di essere al contempo centrale e trasversale
Perché attraversa Eba impattare il sistema delle fonti
Come abbiamo sentito l'esercizio della giurisdizione anche nella sua funzione più elevata quella del assicurazione della nomofilachia
Bah impattare con l'esercizio della professione forense tema del quale in particolare parvero poi va impattare ancora con la politica della giustizia e della giurisdizione
Interessa direttamente quelli che sono i rapporti di cittadini e imprese con la giurisdizione e l'accesso di cittadini e impresa alla giurisdizione
Insomma è un tema che merita di essere oggetto di attenta riflessione in una prospettiva di evoluzione
In termini di efficienza del sistema interessante anche il metodo proposto dall'Unione per approfondire questo argomento quello cioè di mettere intorno allo stesso tavolo
La Suprema Corte
L'accademia e i giuristi pratici
Quelli che si confrontano quotidianamente con questo strumento di lavoro che la conoscenza
Del diritto giurisprudenziale perciò dei precedenti che come avrò modo dire poi diventa uno degli strumenti più importanti
Per governare i conflitti che vengono sottoposti al giurista pratico
Insomma un tema sicuramente attuale ed estremamente interessante pertanto io ringrazio tutti di essere presenti gli auguro a tutti buon lavoro
Benissimo a questo punto iniziamo
I lavori come si dice e darei per prima se siete d'accordo se volete invertire la scaletta degli interventi ditemelo voi va bene così allora al consigliere dottor Antonio Valitutti consigliere della sezione
Quarta
Prima scusami
Se il della
Sezione civile della Cassazione che avuto occasione di venire al convegno L'anno scorso suo decorso di legittimità della cassazione era già comunque è stato con noi aveva già dato la sua disponibilità
E quindi ancora una volta data la sua competenza era sua così capacità professionali e anche la sua devo dire bravura come esposizione come oratore perché anche quella nei convegni serve secondo me non è di poco conto di passerei subito la parola grazie ancora
Grazie a te cara Laura per l'invito cortesissimo e che accetto sempre come sai molto volentieri perché per me è stato sempre un umore il confronto con l'avvocato degli avvocati
L'interlocutore di una vita renderti tutta la mia vita professionale ed è per me è sempre stato un privilegio confrontarmi con l'avvocatura
è un tema molto importante quello per quale vogliamo parlare oggi e è un tema che e presenta un ampio particolare ambiguità questo rilievo piuttosto antico cioè risalente nella dottrina quello secondo cui questa tematica del precedente presenta al questa ambiguità
Particolare scriveva già Gino Gorla nel sessantasei che il principio di certezza garantito da una prassi ispirato allo stare vicini Siss deve essere sempre combinatori armonizzato
Con quella di una certa libertà di interpretazione
In ogni giudice o collegio giudicante e così con l'esigenza dello sviluppo o progresso o moto del diritto
Nella detto momento interpretativo abbiamo cioè subito l'emergenza in questo su questo tema di due valori
Il valore della certezza la certezza del diritto scriveva Savigny riferendolo alla legge
Per la quale le leggi son così benefiche
Ma faceva già allora ecco Carnelutti in epoca successiva quando commentava il volume di Flavio Lo pezzi di ogni atteso la certezza del diritto dicendo ma la certezza un costo e il costo è la giustizia
Cioè la giurisprudenza accussì ficcata Vacca resta all'impazzata sul precedente
E che non coglie come subito diremo il movimento della società rischia di far pagare alla cittadino un costo che quello della giustizia e dichiara evidenza che la difficoltà di conciliare i questi due valori
A spesso indotto gli interpreti a scegliere uno dei termini di alla tensione dialettica e spesso a privilegiare la il valore della stabilità ermeneutica
Contro le ragioni del moto
A favore delle quali non di meno milita una parte della dottrina già da tempo Franceschelli abbiamo avuto anche un grande collega Pino Borretti testate in Cassazione qui da noi la prima civile che hanno scritto pagine molto importanti su questo
Su questa esigenza di tenere conto anche del valore del molto del movimento della società e quindi della necessità di una fisiologica evoluzione della giurisprudenza
Nel bilanciamento scriveva proprio per il presidente canzoni specie se è andato via perché lo cito volentieri tra valori del dei valori tra pluralismo interpretativo dimensione creativa della giurisprudenza ed esigenza di uniformità delle decisioni
E proprio alla nostra Corte di cassazione come li richiami diciamo richiamava Hill a norma dell'articolo sessantacinque della ordinamento giudiziario che è assicurato il gli ha affidato il compito di assicurare l'esatto osservanze l'uniforme interpretazione della legge
E l'unità del diritto oggettivo nazionale beh e qui scrive il presidente Causio effettivamente questa norma lo diceva poc'anzi
Nella sua portata lì dove si fa riferimento all'UNIFIL Marilyn uniforme interpretazione della legge L'Unità del diritto un aggettivo nazionale ma fortemente pensare a una funzione nomofilattica
Orientata alla tutela dello cosiddetto del cosiddetto ius costituzioni started Mazza all'affermazione di principi che possano avere una valenza regolativa nel senso che c'è subito diremmo
Percassi diversi anche di ma simili a quello che è stato oggetto di decisione
Ma se andiamo a guardare l'articolo centoundici della Costituzione laddove dice che ricorso per Cassazione per violazione di legge e ammesso contro tutte le sentenze i provvedimenti sulla libertà personale
Allora nella lettura sostanzialistica che del termine legge è stato dato da questa Corte fin dal mille novecentocinquantatré
Cogliamo una chiaro riferimento alla possibilità di difesa di tutela del diritti soggettivi della parte che fatti in qualche modo sbilanciare il sistema anche verso la tutela dello Iuss litiga Tories cioè
La tutela della situazione soggettiva individuale quindi
Tutela del diritto oggettivo nazionale corretta interpretazione corretta lettura del diritto salvaguardia dell'unità nel senso al quale faceva riferimento presente Canzio ma anche tutela della situazione soggettiva soprattutto
Al livello più alto che quello della funzione
Nomofilattica della cassa Corte di Cassazione
E allora in questo quadro normativo trovammo spazio diceva il presidente che anzi questo scritto molto efficace sul valore del precedente la attenzione labile riceveste della della Corte Suprema
Come corte del precedente attento alla non vuole la Kia all'affermazione di
Principi che possano servire da guida per casi simili
Ma anche la corte di revisione che opera come una sorta di giudice di terza istanza dando alla parte nella tutela dalla propria posizione soggettiva un'alternativa in più rispetto a quella assicurata dalla lettura della vicenda
Operata dal giudice di merito
E allora quali sono gli argomenti a favore dell'autorità del precedente ci troviamo ma di fronte come dicevo prima a questa profonda ambiguità di questa in questa materia a favore dell'autorità del precedente certamente c'è una ragione scrive l'amico Sergio Chiarlo unire una ragioni di natura politica
Che trae origine dallo strumento dalla struttura del nostro ordinamento voi sapete nostro ordinamento e chiaramente
Fondato sul principio essenziale divisione dei poteri
Allora almeno tendenzialmente i mutamenti eh
Nelle decisioni
L'alto senso che incidono sulla sui sui beni essenziali dei cittadini dovrebbero provenire questi mutamenti dall'organo nel quale risiede la sovranità popolare articolo uno della Costituzione
E invece alla giurisdizione nel sistema fondato sulla divisione dei poteri dovrebbe essere assegnata l'attività di mera dichiarazione del diritto esistente una funzione dichiarativa ma non certo regolativa di mutamento del diritto esistente
E
Ad organi come la magistratura che non sono elettivi non sono emanazione del popolo sovrano quindi spetterebbe il compito di adeguare le norme alle esigenze
In divenire ma Sempre nell'alveo ovviamente prescritto dalla legge c'è poi a favore dell'autorità del precedente il principio di uguaglianza perché richiamava il presidente Canzio poco poco fa
Decisioni successive contrastanti collidere ebbero col principio di uguaglianza sancito dall'articolo tre
In verità alla dottrina di common law dove sapere bene che il principio dello stare decisis ha un'efficacia molto più forte
Cioè molto più vincolante di quanto non lo sia dei principi di civil law aggiunge affianca altri cinque di quegli anzi del principio di coerenza
Dice è un autore molto bravo nella di
Nel sistema di Como Shower nel mille novecentottantasette scrive uguaglianza e ossequio del precedente
Rappresentando rispettivamente il profilo spaziale e l'uguaglianza e il profilo temporale diacronico del più largo principio normativo della coerenza
Un sistema e coerente quando praticamente le decisioni non hanno ecco diciamo oscillazioni quindi abbiamo un trattamento delle situazioni quali
E nello stesso tempo oltre a garantire il valore dell'uguaglianza un sistema fondato sullo stare decisis essenzialmente assicurerebbe una coerenza interna maggiore
Terzo luogo a favore dell'autorità del presidente c'è il principio di prevedibilità evidente
Che si riduce la conflittualità si assicura una maggiore programmabilità dell'attività giuridica consentendo alle parti di conoscere in anticipo qual è lo stato dell'arte su una certa materia dal punto di vista
Giuridico
E si basandosi su precedenti giurisprudenziali in special modo se consolidati nella dottrina sempre
Diciamo di common law Mascio nel cinquantadue passo Strømmen il sessantuno insistono in modo particolare su questo valore della prevedibilità che assicurato dalla regola dello stare decisis
Quarta ragione che indurrebbe a profili a preferire la prospettiva della stabilità
Delle opzioni ermeneutica che e questa è veramente tanto attuale nel momento storico che stiamo vivendo in cui la Corte è letteralmente la Corte di Cassazione
Invasa da ricorsi siamo piastra Community di corsi
Invitavo gli amici avvocati l'ho fatto anche quando sono andato a fare la loro una lezione ai gli aspiranti casse azionisti a portarsi
Ricorsi dignitosi cioè che consentano alla corte di svolgere il ruolo nomofilattico
La funzione nomofilattica confrontando sicuro soppressioni non solo economicamente rilevanti BA
Questione di anche socialmente rilevanti che richiedano davvero la pronuncia da parte di una corte di cassazione
E chiaro che il l'altro argomento è quello dell'efficienza
è intuibile che una prassi legato allo stare decisis Cis decisi se richiede una mattina minore quantità di lavoro intellettuale
Di quanto è richiesto a coloro che non si affidano alla cosiddetta ottanta a operatori Pastor rerum simili terre Iudica tamarù ultimo argomento
E sarebbe
Diciamo propendere per la stabilità delle decisione la credibilità esterna argomento molto vicino a precedenti che deriverebbe dal mantenimento della coerenza interna delle decisioni
Argomenti è però favorevole della libertà da un'ora precedente ci sono
Si osserva da parte della dottrina nazionale
Che nessuno degli argomenti sono esposti una serva una parte della nostra dottrina e idonea a far emergere nel sistema il valore attenti assoluto assoluto non è che non sia un valore
Tenti lo diceva anche presidente Canzio poco fa il valore assoluto dell'ossequio al precedente e a farlo prevalere del tutto sull'opposto valore della libertà darla precedente
Per quanto concerne l'argomento politico beh signori miei qui c'è una una prima difficoltà di ordine storico
Ma quante volte il potere politico gli organi test dei quali risiede la sovranità popolare sono rimasti inerti per decenni di fronte a a questioni che si agitavano nel fondo di Speed la società ha esigenze di tutela e sono state le magistrature italiane paradigmatico e l'esempio della legge numero settantasei due mila sedici sulle unioni civili
Quante volte la Cassazione la Corte costituzionale sono intervenute a dire che bisognava proprio dare tutela queste unioni di fatto o alle unioni same sex
E può nulla sentenza Ogliari della corte e tutto il due mila quindici
Bacchetta il legislatore italiano in una maniera molto forte be'confesso che c'ho provato piacere c'ho provato gusto lo devo confessare perché è una vita che mi sto a di'che tanto mostro lavorare e ermeneutico tanta altra chicca che mettiamo noi e si e voi avvocati sarebbe risolta da tre ritiene di una legge chiara e che risolvesse in maniera chiara netta il problema
Mondate mandando tutto come subito dirò
è un altro problema in maniera facendo delle previsioni elastiche generiche lasciando delle maglie a volte enormi in quei bisogni si può di tutto il contrario di tutto
E allora è chiaro che a volte parlamento e governo sono rimasti inerti
Io nella mia esperienza ho vissuto due mentre le tantissime situazioni delicate omissione o vissuta una eclatante io mi occupai nella piena nella piena temperie dell'emergenza rifiuti in Campania
Di una discarica una mega discarica che l'allora commissario
Straordinario voleva installare a ridosso di un'oasi naturalistica all'Oasi di Persano
Protetta da ben tre in direttive comunitarie e dalla convenzione internazionale di Ramsar sul transito degli uccelli migratori uccelli migratori seguono dei percorsi
Soliti sempre quelli si fermano in alcune zone umide
E tra queste c'era quella quella luogo descritto come una zona di spettacolare bellezza con la cinta degli Alburni alle spalle viene progettata dal commissario di governo una mega discarica
Settecento mila tonnellate di immondizia da scaricare a ridosso
E bisogna soddisfazione io mi sia un provvedimento ai sensi dell'articolo settecento CPC tutto fondato sui valori costituzionali tutto fondato sui sui valori costituzionali
E vedevo il sindaco per televisione di quel Paese che agitava questo provvedimento e difendeva quel territorio sulla base di quello che erano scritte costituenti
Io non avevo aggiunto una parola se non dire che la salute dei cittadini che la tutela dell'oppio l'ecosistema dell'ambiente e rifacendomi alla sentenza della nostra Corte sul disastro di Stava
Anche l'identità economica culturale di certi centri e serve un centro ricchissimo ricco di casi difficili più di storia e cioè la e andavano tutelate
L'inerzia dunque dell'organo
Dell'organo legislativo del governo aveva determinato la necessità che intervenisse il giudice quel provvedimento ha avuto la soddisfazione
Mi è stato confermato in anche dal Parlamento europeo che ha più stretto tra virgolette il legislatore italiano a delocalizzare la discarica dal sito dove io avevo ordinato non si dovesse installare per ragioni di diritto alla salute e di tutela dell'ambiente
La seconda difficoltà di natura teorica cioè non si può negare dice
Una parte porta importante della nostra litri dottori in alto una
C'è stato un sito né creatività della giurisprudenza
Quando soprattutto il legislatore parla per principi perché l'osso le Generali lasciando delle maglie amplissime io parlavo con un amico parlamentare tempo fa che mi diceva beh Massa
Ma il Parlamento è diventato sempre più un organo a tecnico e allora abbiamo bisogno che i veri Asperti delle della dell'arte giuridica interpretativa cioè gli avvocati e magistrati facciano questo lavoro di adeguamento del diritto alla realtà
Tutto si può sostenere ma è chiaro ed evidente
Che quando la legge per principi generali a larghe maglie questo compito dei nostro interpreti interpretativo di creazione della regola concreta diventa più importante
Questo per la verità è un è un rilievo antico Salvatore Satta scriveva
Che la realtà è diceva in una maniera molto significativa e che non uccide il legislatore uccide il giudice
Non uccide la legge uccide il proprio un provvedimento il processo diceva Satta si pone con una sua totale autonomia di fronte alla legge e al comando un'autonomia nella quale per la quale il comando come atto arbitrario politico di impero si dissolve
Imponendosi talvolta comandato pronto a colui che ha formulato il comando
E il processo trova al di fuori di ogni contenuto rivoluzionare il suo momento eterno
Momento eterno perché non c'è qui si è che regoli e la legge non regola la legge e generali astratta disegni affini ad obiettivi traccia percorsi scoprì ma
Regola la di cessione che crea diritto concreto
Dice è uno storico del diritto Abbamonte che ha scritto un libro molto bello su queste dice
E la decisione chi entra nelle carni delle persone uccide il giudice Satta diceva nelle carni delle persone e può far bene e male perché quello è il diritto concreto
Non il diritto generale astratto
Certo l'argomento della prevedibilità nell'argomento molto forte le Sezioni Unite lo ricordava il presidente Canzio
Si sono preoccupati di dire che soprattutto in materia processuale l'affidabilità la prevedibilità l'uniformità
Dell'interpretazione delle norme processuali è un imprescindibile
Presupposto di uguaglianza tra i cittadini e di giustizia del processo l'hanno detto tra le tante province le sezioni unite ventitré mila seicentosettantacinque del due mila quattordici
Ma spesso anche questo principio a un apprezzo che non sempre conviene pagare
Riserva l'amico Sergio che a Rooney il risultato che si ottiene seguendo il precedente non sei mentre è in realtà il risultato ottimale questa la aporia questa è la e la difficoltà ambiguità
C'è tra il valore dell'azione pizza e l'ottimizzazione della decisione
E allora
La la giustizia della decisione avvolte confligge con la necessità di mantenere fermi
Certi indizi normativi
Calamandrei quando nella sua Carlo ad un'opera fondamentale sulla Cassazione civile
In contrasto con l'opinione di Mortara che riteneva che il ricorso per Cassazione se fosse un terzo grado di giudizio
Configurava il nostro ricorso come un'azione di impugnativa diversa da quella che le parti avevano rispedito nel giudizio di merito aveva per oggetto la la decisione era un diritto potestativo Ceva cala vinto rei Calamandrei di esperire un'azione di annullamento attenzione
Lo ricollego al problema della giustizia
Di annullamento anche PIL ragioni di diritto sostanziale
Fermo restando che la Cassazione non può conoscere profonde afferma come dicevano i francesi della del merito secondo il modello francese ma
Resta la possibilità
Di conosciuta nel nostro ordinamento
Di annullare una sentenza non solo perché rata processualmente e fin qui siamo in linea con i principi l'articolo centosessantuno del codice di procedura civile ci dice che le la nullità nel campo degli errori procedurali viene fatta valere con i mezzi di impugnazione
Ma ne possiamo fare ricorso per Cassazione
Anche per un errore indicando sul diritto sostanziale
Allora dice Calamandrei questo può sembrare davvero illogico che una sentenza si consideri come non mai esistita ergo cassa bile annullabile per il solo fatto che il giudice
Nell'applicare la legge là interpretata in senso erroneo evento a presidio della giustizia dell'ATC sito
Quindi diciamo la cassa abilità una sentenza anche per motivi di diritto sostanziale
Lascia emergere in maniera molto chiara la finalizzazione della controllo di legittimità anche ad assicurare la giustizia della decisione
Mi avvio verso la conclusione ci sono degli indici positivi di diritto positivo che lasciano
Pensare che il sistema sia orientato verso una tendenziale stabilita delle decisioni
Richiamava il presidente Canzio l'articolo trecentottantaquattro secondo comma la Cassazione con rinvio con affermazioni del principio vincolante da parte del giudice del merito
Il trecentosettantaquattro i rapporti tra Sezioni Unite sezioni semplici se è semplice deve rimettere alle sezioni unite con ordinanza motivata se vuole disattendere
Ecco quel precedente abbiamo la il trecentosessanta bis
Quindi introdotto alla legge quaranta sessantanove del del due mila nove la possibilità di dichiarare inammissibile bisogna dichiarare inammissibile dicono oggi le sezioni riunite smentendo una precedente decisione la la sentenza che ha risolto quindi bisogna escludere la ricorribili Tarver Cassazione dichiara inammissibile il ricorso con riferimento a una sentenza che ha risolto questioni di diritto in modo conforme alla giurisprudenza della Corte
E tuttavia anche qui a non non mancano né a livello di norme di diritto positivo delle indicazioni di segno contrario che lascerebbero propendere per la libertà dal precedente intanto osserva Marinelli l'articolo uno delle disposizioni preliminari non menziona la giurisprudenza tra le fonti del diritto
E poi l'articolo centouno secondo comma il giudice è soggetto solo alla legge
Secondo le regole ermeneutica e da Issa stabilite articolo dodici delle disposizioni
Preliminare è soggetto alla legge non al precedente alla legge che interpreta secondo le disposizioni non stabilite dalla giurisprudenza stabilite dalla legge articolo dodici disposizioni pre preliminari
La borsa persuasiva di un leader precedente è un valore non non si può dubitare
Si parla di autorevolmente da parte della Corte costituzionale la sentenza trecentocinquanta novantasette di una affermazione quella della giurisprudenza consolidata che vive ormai
Nell'ordinamento in modo così radicato e difficile ipotizzare una modifica del sistema senza l'intervento del legislatore del giudice delle leggi
Il precedente e dice Mengoni fonte di fatto del diritto diritto applicato diritto concreto vi dicevo prima ha valore regolativo attraverso una persona si vita
Si è soprattutto un precedente
Autorevole di legittimità naturalmente si differenzia dalla vincolatività del giudicato che invece è assimilabile dice la nostra giurisprudenza agli elementi normativi astratti
Allora
Qual è la linea da scegliere
Certo nella nostra giurisprudenza a tutto curati affermare accanto a questa questo valore innegabile dello stare decisis soprattutto di ripeto le Sezioni Unite hanno più volte c'è anche la la tredici mila seicentoventi del due mila dodici insistito che soprattutto in materia processuale la stabilità delle decisioni è un valore
Di certezza dell'ordinamento ma si è anche recentemente affermato che la le decisioni anche della Suprema Corte
Non hanno una efficacia cogente
Ma solo
Ho persuasiva
Dive a differenza di quanto accade per il giudicato ma di quanto accade con l'affermazione di legittimità costituzionale o con l'abrogazione di una legge la possibilità di dice questa nostra sentenza recente la centosettantaquattro due mila quindici di un dinamico affinamento della giurisprudenza e su questa
Dei tre quest'ultimo concetto concludo il mio intervento
Allora se voglia volessimo disegnare la fisionomia che il controllo di legittimità assumere questa attuale dimensione dei rapporti giuridici doppia Omo tener presente una
Una cosa fondamentale sempre il professore Abbamonte ci dice che il giudice
In questo scritto molto bello sul valore della giurisprudenza a differenza del legislatore dello scienziato
Subisce la pressione test con il testo che significa la pressione del contesto non certamente il fatto che siamo siamo spinti da pressioni politiche o di altro genere significa che l'altura mente
Ha detto One nel produrre diritto concreto la sua decisione all'hanno fatto al contesto fattuale alla diversità perché il fatto è molteplice
Non è unitario parlavo prima
Con una un amico della LUISS si parlava della responsabilità medica una cosa il medico di pronto soccorso che fa un intervento immediato sul paziente lo ricovera in reparto
Altro è il medico che prende in carica il paziente li redige la cartella clinica parla di Arles
Prescrive la terapia Buti mette
è un contatto diverso è un rapporto diverso che crea un affidamento diverso allora si parla di da parte di particolar modo della civilistica tradizionali Trabucchi di Officina delle cose è la realtà che crea lei le forme di tutela che richiama le forme di tutela
Urbano
La la soluzione nella composizione
Tra Lizzy James a di certezza che ci porta ad ancorarsi allo stare decisis e la l'esigenza di creatività la corte tra nomofilachia Nommo poi etica
E risolvibile a mio sommesso avviso attraverso l'ho detto altre volte anche in questa sede un apporto sinergico e non possiamo prescindere dalla dottrina io mi sono rifatto tantissime volte alla dottrina processuali Istica compreso il professoressa più alla mia destra preso a sassate
Abbiamo saccheggiato le opere
Io ho letto tantissimo Mengoni ho seguito al la scuola di Mengoni quando abbiamo affermato
In una decisione recente che la precontrattuale è una forma di responsabilità di tipo contrattuale non extracontrattuale come abbiamo ritenuto in altre decisioni
Ma abbiamo seguito la dottrina Morassi nel CDA della dottrina apporto fondamentale dell'avvocatura che non è l'ho detto tante volte non è mediatrice ditemi l'avvocatura e promotrice di tutele è quell'organo che ci consente di fare giustizia siete voi che ci consentì di fare giustizia
E allora questa sinergia fra le componenti del mondo e la giustizia consentirà mi ha visto la quella corretta immersione
Dei principi e delle regole di diritto che possano assurgere a paradigma di fattispecie cioè a uscire dalla da quel caso concreto
E ad affermarsi come un un principio valevole nei casi simili ispettore il precedente scriveva Pino Borri non è un valore assoluto ma metodologico è una linea che dobbiamo seguire ma non ha un valore assoluto
Dobbiamo noi abbiamo un dovere come giudici di legittimità quello funzionale di di ragionevole mantenimento scrive Borri della soluzione ragionevolmente conseguita perché solo la soluzione più adeguata possibile
Nel rispetto tendenziale del valore del precedente
Con adoperare continuativamente nella risoluzione dei casi successivi
Può consentire di svolge il ruolo di guida nell'Inter persa nell'interpretazione di sintesi
Coerenza sia trincee e questo è un pensiero del presidente Causio nella formazione del diritto vivente
Ed è solo in questa prospettiva evolutive selettiva grazie alla sinergia tra queste diverse componenti avvocatura magistratura dottrina la sinergia fra le diverse componenti che la giustizia Corsa a rifugiarsi mi piace ricordare questa immagine
Molto efficace corsa rifugiarsi fissato un bel secondo l'immaginifica visione di Bentham dopo anni di crisi
Del sistema forse solo allora tornerà attenta ci ancora con il suo richiamo misterioso ed affascinante
Grazie
Simone da tribali tutti sempre
Delle o mente esposizioni oltre che brillanti veramente interventi incisivi è che riportano anche situazioni e casi concreti e sicuramente condividi viviamo il fatto che la Corte di Cassazione ha un ruolo di fondamentale importanza né in questo principio ecco su questi Consolo di consolidamenti della vincolatività del precedente
E un possiamo parlare sicuramente io credo di un precedente giurisprudenziale come fonte di fatto può essere e può andare avanti e non e non dimentichiamo ma sicuramente poi qualcuno dei presenti ne farà cenno a quella che fu la situazione
Creato essi e che venne alla ribalta dopo la famosa sentenza a Sezioni Unite del due mila e i dieci sui termini di costituzione dell'attore nell'opposizione a decreto
Ingiuntivo seicentoquarantadue CPC sta qui fu un caso clamorosa in quei effettivamente alla fine dovette essere composto dal legislatore con una legge di interpretazione autentica
Era quelli centosessantacinque CPC che annullata gli effetti di quella sentenza che però finché non ci fu l'intervento del legislatore sicuramente furono devastanti e sicuramente
A ogni giudice cercava di
Mantenere o salvare delle situazioni secondo delle proprie interpretazioni soggettive no del caso rimessione in termini non la consideriamo si applica da ora in poi cioè ci furono tre mila interpretazione in questo sicuramente a tutti era ben noto e creano situazioni insomma particolarmente complesse difficili delicate da risolvere a questo punto
Do la parola alla amica collega professoressa sempre con noi presente particolarmente vicina Camere Civili di Maria Carla Giorgetti dell'Università degli studi di Bergamo
Grazie buongiorno a tutti e il rinnovo in primo luogo ringraziamento all'Unione e alla Presidente Laurelli annota
Perché mi sollecita sempre momenti di riflessioni importanti su temi che sono sempre di significativa attualità
Per noi avvocati e che consenta hanno dei anche di comprendere come molto spesso sia da momenti importanti di confronto come quello di oggi che passa anche nascere una visuale pratica operativa per valorizzare è proprio il ruolo dell'avvocato nell'ambito della quello che è la sua sedi tipica e principale di lavoro di applicazione di confronto per l'appunto il processo
Quindi mi sono posta in questa ottica e anche valorizzando cosa ha detto di anzi il presidente Canzio nell'idea di ricercare una possibile serie di regole operative
Per comprendere se effettivamente questa regola del precedente passa a trovare spazio
Anche nel nostro processo uno spazio che per quello che vi dirà deve essere giusto come giusto
Il nostro processo civile io mi sono domandata se possiamo riqualificare l'idea che questo precedente
Sia una qualcosa non di positivo per l'avvocatura che è stata falciata da taluno
Perché invece ritengo e questa è quello quello che cercano di dimostrare che al contrario sia proprio una riflessione su come questo vincolo si configuri in concreto il come e poi si passa a dare al reato attrazione
Che venga invece a valere come un momento importante per l'avvocatura e ancor di più proprio per la certezza del processo a che cosa mi voglio riferire
Anzi tutto a come le sezioni unite si sono confrontate con quella che è andata configurandosi soprattutto negli ultimi dieci anni come una cultura del precedente non c'è dubbio che se noi oggi riguardiamo il processo civile predomina assai spesso un c'è un senso di incertezza perché che cosa accade lo ha detto bene di anzi l'amica lavora Iannotta
Questa idea che la decisione giudiziaria
Sia molto spesso contrastante per un'identità di fattispecie e quindi qui voglio richiamare l'attenzione dei presenti sull'elemento di fatto per tutto quello che andrò a dire
Nello sviluppo di queste mie considerazioni diciamo quello che stride è la fattispecie identica con la decisione diversa
Questo perché è un momento ovviamente di difficoltà lo è per l'avvocato lo è per la parte assistita ma soprattutto lo è per il nostro processo civile
Allora abbiamo visto che le sezioni unite in questo percorso cominciato già da lungo tempo e nell'ambito del quale poi è intervenuto anche il legislatore con le plurime riforme che cosa hanno in concreto cercato di introdurre l'idea che la decisione si sgancia dalla vincolatività del caso concreto ebbene ad assumere una particolare valenza
Soprattutto per altri giudici
Questo è il ruolo nuovo è diverso che la corte di cassazione a via via cercato di
Rafforzare è vero è sempre stato così ma questo sempre stato così nel nostro ordinamento lo trovavamo sancito a livello legislativo soprattutto sulla giudizio di rinvio fattispecie diciamocelo donna frequentissime
Anche perché il
Il tema è sempre stato piuttosto quello dell'attenzione alla decisione della Cassazione prima che si giunga alla corte di cassazione quindi questo di vincolare solo il giudice di rinvio
Era stato un primo momento
Dopodiché è sopravvenuto l'articolo trecentosettantaquattro e ne abbiamo già sentito parlare a più riprese
E qui si è a mio parere cominciato a profilare quello che la base per lo sviluppo di Herno
Della mia riflessione vale a dire un vincolo di autorevolezza del precedente delle sezioni riunite
Che impone alla sezione semplice o un qualcosa in più quest'onere bella discostarsi motivando
In questo scenario quindi compare questa idea dello stare decisis che
Anche nelle successive riforme trova sempre più un significativo ingresso vale a dire che cosa la Corte di Cassazione si offre come tema di riflessione in ciò supportata
Dai vari interventi normativi
Che è possibile ritenere che quel principio enunciato in una in un pronunciamento e non sentenza
Vada ad assumere un'efficacia oltre quel fatto e quindi quel fatto deciso in quel processo e quindi qui che momenti sono a richiamare alla vostra attenzione
Anzitutto l'idea che il principio di diritto enunciato nell'interesse della legge nei casi dell'articolo trecentosessantatré viene a essere quale un motivo
Sempre più ampio quindi un caso in cui il principio enunciato
Va a discostarsi dal caso concreto viene anzi del caso concreto non ne ha più proprio bisogno infatti lo possiamo ritrovare enunciato in casi di particolare importanza anche se il ricorso
è inammissibile perché
Va emergendo che cosa
L'idea che anche nel nostro sistema processuale sia elemento pacifico questo Wall ore in più dalle pronunciamenti o dalle sezioni unite allora io questo io fenomeno ha ritenuto di poterlo non ventilare come stare decisis attenuato
Perché attenuato perché in affetti
Abbiamo bisogno di trovare nel nostro però c'è il sistema qui
Processuale ma anche il processo al costituzionale un momento di contemperamento acqua nel fatto che non vi è dubbio il giudice continua ad essere soggetto solo alla legge e non ad altri giudici
Allora io qui voglio raccogliere stamane insieme a voi proprio quella sfida importante è che il presidente Canzio ha anche ricordato in apertura
è possibile individuare delle regole applicative della nomofilachia è possibile e quindi cercare di ricostruire un sistema per cui questa nomofilachia come come chi vi parla è fermamente convinta sia un valore di utilità
Per il processo per gli avvocati e anche e soprattutto per la applicazione di nuovo dico e quei giusta della regola di diritto
Ho quindi individuato alcuni momenti di riflessione
In questo mio tentativo di ricostruzione d'Italia pergole anzi tuttora
Richiamo la vostra attenzione sul tema dell'opera Rowling vale a dire dalla riscrittura di un principio di diritto dopo un mutamento di Indirizzo qui la cui la Corte di Cassazione
Già
Si è pronunciata svariate volte e richiamo per tutti Nabi importante pronunciamento del due mila e undici quindici mila centoquarantaquattro su che cosa avviene in caso di over rule venga è chiaro che il problema principale che deve essere gestito in concreto è il momento di operatività dell'Opel Rowling perché è chiaro che quando noi subiamo il rischio che questo mutamento di indirizzo
Vada addirittura ad essere applicativo vincolante e qualche volta a d'rivedere a sindacare l'attività svolta in precedenza e quindi questo operare dell'ora per allora
è motivo che soprattutto a noi avvocati ovviamente Besta significativi dubbi è anche perplessità e difficoltà applicative diciamocelo però proprio in questo importante pronunciamento est la stessa suprema corte che nella distingue lo per un'imprevedibile ma quello impiegato a quello imprevedibile e quindi nei casi in cui il di da ritenersi che spot se sia stato fatto un affidamento incolpevole su un principio di diritto
La stessa cult corte di cassazione dicessi mutamento è ammissibile ma questo mutamento ovviamente non opera all'indietro
No no opera per quanto già stato celebrato compiuto deciso e quindi lo per Rowling
Questa sentenza non è nemica dell'avvocato a mio parere perché anzi segna punto di distinguo importante
E chiaro che
Non c'è dubbio il problema viene a porsi dove nove Rowling ha di invece è fuori dall'ambito dell'imprevedibilità perché qui ce lo dobbiamo dire andiamo a ritrovare un'efficacia retroattiva di questo per null'Inga
Quando la norma di diritto a queste efficacia retroattiva non ce l'ha
Quindi chi vi parla che cosa assistente di illustrare come prima regola di questa da molti che la Kia che stiamo ricostruendo che non c'è dubbio
Non possiamo pensare che lo per Rolling sia il principio di diritto mutato più forte della legge lo facciamo operare ma solo per il futuro
Altro tema di riflessione rapporto tra precedente che diventa sempre più vincolante e
E le le il tema delle fonti di diritto qui c'è una Valentine stima relazione che seguirà la mia mi sento quindi di porre senza dubbio il tema che il la legge non può farsi sentenza e quindi neppure la sentenza può farsi legge ma anche su quelle sto poi mi farà piacere confrontarmi Contini e segue il relatore che mi segue ritengo che un pronunciamento della Corte costituzionale
Già della due mila dodici la sentenza duecentotrenta abbia ben chiarito come il dictum giurisprudenziale
Venga ad avere un'efficacia che non è cogente ma è persuasiva
Sono quindi a richiamare la vostra attenzione su questo secondo momento abbiamo detto ricordiamo gli elementi di fatto diciamo ora ricordiamo che il precedente può a vere efficacia persuasiva
Allora che cosa accade perché è quando si discute di nomofilachia
L'avvocato dubita abbiamo anche recenti prese di posizioni dottrinali che personalmente mi lasciano assai perplessa perché torno a dire la crisi bella nomofilachia quindi l'idea
Crisi che io voglio cercare di neanche lasciare al prodursi neanche lasciar verificarsi l'idea che il precedente vincoli e sia un limite è a mio parere da disattendere completamente certa che bisogna riflette recando attenzione su quali sono le caratteristiche del precedente idonea a essere vero precedente i danni a cena a compiere questo affetto in più questo proiettarsi sugli altri casi e allora qui c'è di nuovo un tema e io voglio ripercorrere con voi Kjaer rapporto su
Un legame assai stretto che vede l'efficacia del precedente che si può preservare attraverso un'attenta riflessione sulla motivazione
E qui abbiamo il confronto importante fanno una
Almeno duetti istituti che sono a richiamare con voi
Senza dubbio il problema bella motivazione
Beh il precedente che idonea vincolare e molto sentito nell'articolo trecentosettantaquattro per quello ho detto che parliamo in questa mia relazione di stare decisis attenuato perché io mi posso discostare ma me lo posso fare motivando
E allora se io rifletto sulla motivazione vediamo che e ovviamente il riferimento va alla all'importante presa di posizione bella primo presidente del Presidente del presidente Canzio che ci ha dettato delle regole e che sono state veramente motivo di grande attenzione da parte mia e che mi hanno fatto sempre più riflettere nella direzione che è la motivazione ciò di cui noi ci dobbiamo veramente occupa il problema è proprio questo come possiamo ricostruire una vera qualità del precedente vincoli quindi chi vi parla ora prova a darsi una risposta a questo quesito
Che temi sono a richiamare alla vostra attenzione anzitutto lì terra su come sono mutate le motivazioni è a tutti noto non c'è dubbio che quello che noi andiamo ad assistere
Al fondo una progressiva minore importanza del fatto cioè si limita sia a livello normativo sia nella nelle regole sulla motivazione dettate dal primo presidente la rilevanza del fatto in sostanza il fatto compare solo nella limitata veste del fatto processuale quindi ciò che rileva solamente per decidere e anche nella della momento decisionale il fatto rimane assai lontano io sono convintissima e so bene che la corte di cassazione e giudice di legittimità e so bene che
è chiaro che ricordo a me stessa la corte di cassazione enuncia il principio di diritto però noi dobbiamo riflettere su questo che se vogliamo veramente fare
Operare la vincolatività del precedente il precedente opera in vincola le fattispecie identiche quindi davvero essenziali Issey ma che si vada a ricostruire il ruolo del fatto in questo precedente che cerca di diventare vincolante e quindi non è sicuramente solo il richiamo ai precedenti conformi anteriori che aiuta a consolidare illa precedente vincolante
Donne solamente il richiamo a uno schema semplificativo dire le tecniche di redazione bella motivazione
Ma è anche un valore in più che ora cerchiamo di definire e che io sono argomenti larghi come la puntualità del precedente ripercorriamo ogni istante le nuove regole motivazionali che venne emergono dalla prospettiva della decreto del presidente Canzio che cosa io sono a richiamare insieme a voi che non c'è dubbio
Di che il tentativo è quello di Voeller richiamare una nuova coerenza una nuova qualità
Una nuova autorevolezza della sentenza della Suprema Corte perché l'alluvione bella delle sentenze non
Consente il mantenimento di questi elevati standard di qualità e di puntualità che sono alla base dei un recupero della valenza bella precede
Mi piace molto l'idea che emerge dello sdoppiamento bella motivazione perché qui noi possiamo finalmente cominciare a pensare come un diverso onere di motivazioni e passa meglio fare emergere quei precedenti che aspira no diventare vincolanti nel senso che stiamo ora cercando di definire allora senza soffermarmi a ripercorrere le due tipologie di motivazione quella che possiamo chiamare la motivazione destinata a vincolare e invece la motivazione diciamo la un poco semplificata per
Questa invece non ha
Questo portata nomofilattica io quello che invece
Voglio ripercorrere con voi proprio nel tentativo di dare quella definizione che ci siamo posti in apertura delle regole dell'andammo Ficara Kia regole direi operative è proprio questo
Vengono indicate in modo assai puntuale una serie di regole che fanno declinare dalla motivazione al modello al modulo decisionale perché
Qui si introduce una semplificazione che però non è solitamente semplificazione espositiva
Tecnica di redazione ma chiaramente una semplificazione anche e soprattutto argomentati
E torno quindi al problema dei fatti perché quello che mi pare e lo pongo ovviamente come tema di riflessione va emergendo in questi moduli decisionali e che questi fatti compaiono molto molto poco perché il fatto fa ingresso sollevasse è necessario per rendere comprensibile la decisione
E può essere financo ho messo se questi stessi fatti già emergono dalla motivazione della decisione
Ecco allora che a mio parere qui non voglio dire che ci sia un limite è logico però e dove noi dobbiamo
Veramente porci sul quesito più che mai operativo
Se è una motivazione
Spiega le ragioni del decidere dai fatti e come queste ragioni del decidere che
Danno la spiegazione di quel principio di diritto rispetto a un fatto possano andare a vincolare altre fattispecie se io non ho chiari i fatti come faccio io a poter dire perché un precedente esattamente identico è utilizzabile nel mio caso perché quelle sono le stesse fattispecie non lo posso dire perché in questo motivazione semplificata non c'era spazio al fatto
La Cassazione non voglio dire che debba divenire giudice del fatto però non c'è dubbio che in tante esperienze di precedenti vincolanti
Il precedente appunto vincolarla forza del precedente è quella del suo a riferirsi alla fattispecie identica e quale sto lo voglio dire ma come motivo di riflessione emerge davvero molto poco allora io ritengo che in questa tabella di regole operative accanto a quanto si è detto finora sia proprio questo il punto che non voglio dire
Possa essere raggiunto ma che probabilmente potrà costituire l'elemento prosegue Steve-O dalla riflessione
La puntualità del precedente il vincolo del precedente funzionerà se effettivamente o no il rapporto tra quella fattispecie decisa e la fattispecie che andrà a decidere e questo lo vendo
Ancora lontano dal portato motivazionale del precedente nomofilattico che emerge finora da queste raccomandazioni bella primo presidente e allora mi avvio a concludere ponendovi un tema di riflessione che va proprio in questa decisione in questa direzione lo stare decisis italiana uno stare decisis attenuato che cosa certamente ed a mantenere la possibilità di discostarsi
è uno stare decisis che deve essere rafforzato finora l'attenzione è stata concentrata principalmente sulla giusta selezione dei casi veramente nomofilattici il percorso che ora ancora da compiere è quello di recuperare autorevolezza chiare ma soprattutto la puntualità fattuale del precedente vi ringrazio
Ringrazio moltissimo
La professoressa avvocato Maria Carla Giorgetti che sempre molto puntuale nelle sue esposizione emesso redazioni direi anche molto concreta e che giustamente sì effettivamente nostra è uno stare decisis che comunque c'è anche se attenuato
E sicuramente altrettanto vero che deve essere o potrebbe comunque iniziare ad essere vincolanti ad essere applicato intorno a essere più così attenuato quello che giustamente rilevava
Maria Carla in casi che sono casi effettivamente ce ne sono identici o che non presente no Tekle differenze o diversità particolarmente rilevanti come dicevo all'inizio non è un principio che possiamo applicare tutto perché
Questore credo sia condivisibile per tutti quelli qui presenti ma sicuramente da tutte l'avvocatura ora darei l'afferra Olla all'il nostro amico professore anche lui sempre presente
Walter
Disponibile ai nostri convegni Giuliano Scarselli che al
A tutti voi immagino ben conosciuto
Grazie giudice
Allora buongiorno ringrazio intanto preliminarmente l'amica lavora Iannotta e l'unione nazionale delle Camere Civili per avermi invitato anche a questa iniziativa
Io intendevo su quest'argomento dare degli spunti di riflessione anch'io come è già stato fatto e
E quindi propongo
Dei punti di riflessione poi vediamo se da questi si riesce anche a tirare delle conclusioni perché su un argomento di questo genere a mio parere tirare delle conclusioni non è semplicissimo
E allora quali sono i dati che a me vengano in mente nell'affrontare questo tema il primo io porrei intanto una riflessione tra la vincolatività del precedente è il tema di oggi anche con la vincolatività della legge però perché fu perché noi non siamo un sistema inglese ed è pacifico che la giurisprudenza non è fonte di diritto questo lo vorrei dire in modo chiaro mi permetto di farlo anche in un'Aula Magna
Della Cassazione e perché dico questo perché a mio parere io ho avuto modo in negli ultimi anni in tante occasioni di scrivere note per il Foro Italiano pedante riviste
L'interpretazione che viene data alle leggi dalla corte Ursus dalla dalla Corte di Cassazione alle leggi è in tanti casi molto libera usiamo un'espressione di questo genere alle volte Prefer leche alle volte molto di costruzione
Alle volte anche oltre il dettato letterale della legge va bene noi ne abbiamo avuti di questi fenomeni tanto con riferimento al diritto processuale quanto con riferimento al diritto sostanziale
Quindi se noi immaginiamo la vincolatività del precedente da una parte ma non dall'altra la vincolatività della legge noi dobbiamo dire a questo punto è la fonte del diritto e la Corte di Cassazione più di altri no
è vero che si si è detto il Parlamento sempre meno tecnica o cose di questo genere
Però questo è il primo punto che io vorrei mettere a fuoco cioè io credo che la prima cosa che bisogna postulare il rispetto della legge dove la legge è chiara dove la legge e rigida non usa terminologie elastiche non dà spazio a particolari interpretazioni questi particolari interpretazioni non devono essere date perché altrimenti la vincolatività del precedente
Non non può essere sganciato dalla vincolatività della legge io ricordo una nota facemmo in molti la chiamammo in difesa delle norme processuali perché in quel contesto a nostro parere si era andati oltre ma questi esperienze vi sono state anche in altri settori in altri modi quindi questa è la prima cosa
Che pongo alla riflessione del
Di chi mi sta ascoltando in questo momento
La seconda io lo so che sono antipatico a dire queste cose però le dico lo stesso non è la prima volta e lo dico
E legata al concetto di nomofilachia a mio parere la nomofilachia è un concetto relativo
E a mio parere ultimamente anche eccessivamente valorizzato
E voglio ricordare alcune cose sono dei dati oggettivi però a mio parere e la prima è che la nomofilachia non ha una copertura costituzionale e questo lo dico senza
Il magari mio maestro Andrea Proto Pisani direbbe sbaglio ma non e così ricordo sempre che questo lo volle Piero Calamandrei in Assemblea Costituente va bene
Noi la nomofilachia l'abbiamo soltanto nell'articolo sessantacinque della legge sull'ordinamento giudiziario che una legge ora non voglio dare etichette comunque del mille novecentoquarantuno fatta ancora dal fascismo e aveva certamente una certa visione di come dovevano funzionare
I giudici
E il sistema quando s'nel quarantotto successivamente si disse se questo principio doveva entrare in costruzione presso lo propose Calamandrei nella sentinella né nemmeno di una nella sembra di nel settantacinque perché Calamandrei fu fece parte di questi e fu attaccato anche in modo forte da da tutti gli altri componenti della Commissione Targetti per primo poi anche altri lo stesso leone
Che la cosa non passò fu messo in minoranza Calamandrei tant'è che poi la proposta di leone fu quella che poi è il nuovo articolo centoundici della Costituzione cioè la visione non era sulla nomofilachia era sul diritto dei cittadini a ottenere il controllo di legalità in Cassazione per violazione di legge commesse dai giudici di merito va bene
Il caravan dei fucili propone l'assemblea plenaria a rifar passare qualcosa di molto simile dall'articolo sessantacinque legge ordinamento giudiziario in cassazione ma fu addirittura accusato di essere scorretto gli dissero ma lei già fatta questa osa è già andata in minoranza non la puoi riproporre in questa sede
Eppure i bocciati o per una seconda volta va be'quindi questo è quello dei decisori i nostri padri costituenti in quegli anni poi forse a torto o a ragione oggi noi diciamo che è legato all'articolo tre
Però questo
Insomma l'articolo tre
Un discorso anche diverso
Poi la seconda relatività che voglio sottolineare che non c'è l'abbiamo già detto e lo sappiamo nel nostro sistema una vincolatività piena se volete c'è uno scontro tra l'articolo tre della Costituzione comunque bisogna prenderne atto cioè l'esigenza e tutti i cittadini siano trattati allo stesso modo io non voglio contestare questo
Ma dall'altra noi abbiamo un articolo centouno secondo comma è stato fortemente voluto è quello secondo il principio secondo il quale voi sapete il giudice risponde soltanto alla legge e alla sua coscienza quindi si tratterebbe di trovare una soluzione intermedia
Tra l'articolo tre da una parte l'articolo centouno secondo comma dall'altra certamente però nel nostro sistema ogni giudice è libero
E questa libertà che comunque riconosciuta donne giudice chiare un un secondo elemento di relatività del principio di nomofilachia oltre quello che a parte Calamandrei tutta l'Assemblea questo ente non volle questo principio nella Carta costituzionale
La terza dell'attività poi data dal fatto e non abbiamo più come corte suprema soltanto la Corte di Cassazione questo lo sappiamo
Ma vi è anche la corte europea
Che dà dei principi e devono essere presi in considerazione e alle volte anche non è detto che siano conformi a quelle di altri corti e poi abbiamo soprattutto anche la Corte costituzionale perché tutte le perché dalle interpretazioni ormai che sono vincolanti nell'ipotesi di incostituzionalità
E non solo sulla interpretazione delle leggi quindi non abbiamo una interpretazione delle leggi che proviene anche da altre due corti
Quanto meno dalla Corte costituzionale dalla Corte di giustizia europea che devono fare i conti con questo va bene
E quindi questo un un ulteriore elemento che sottopongo
Alla vostra riflessione
Anche perché ripeto da un punto di di un nuovo vista normativo la vincolatività del precedente non l'abbiamo nell'articolo sessantacinque dell'ordinamento giudiziario già detto quell'abbiamo nell'articolo trecentosettantaquattro secondo comma che una riforma però recente
E che come sapete ha imposto alle sezioni semplici in caso di volontà di non seguire un orientamento giurisprudenziale di rimandare il tutto alle sezioni unite è una norma è stata anche discussa perché bisognerebbe anche chiedersi come mai un giudice del merito di un tribunale qualunque può discostarsi
E non lo può fare la Cassazione dovendo andare alle sezioni unite
Direi anche non è sempre rispettata questa disposizione consentitemi anche di dire questo
Perché l'esempio più classico l'abbiamo avuto recentemente con l'assegno di divorzio se ci pensate la prima sezione civile ha pensato a un certo punto di fare una cosa nuova
A mio parere meritevole ma ora senza entrare nel merito ma probabilmente se stava all'articolo trecentosettantaquattro secondo comma doveva rimettere alle sezioni unite no e invece non l'ha fatto questo ha pronunciato in senso difforme
Come prima sezione civile no la sesta sezione vicini
E Accra esatto quindi capita anche questo è un altro elemento di relatività se volete sulla quale possiamo fare
Una una riflessione
Come dicevi no va be'vado avanti che
Un
Ulteriore argomento
Che anche questo metto in senso
Così diciamo
Poi
Il critico alle volte
Basarsi su solo sul precedente può essere un elemento anche di semplificazione della fattispecie io condivido quello che ha detto la mia collega ora sull'analisi anche dei fatti
Qual è la discussione voglio fare perché una cosa è se io mi stoà al precedente perché stare al precedente rispettare l'articolo tre della Costituzione questo è un discorso va bene altra cosa stare al precedente perché è un modo di semplificare la decisione e più velocemente anche deciderla visto il carico di lavoro che oggi ANDI uffici giudiziari allora se volete un terzo argomento e pongo alla vostra riflessione
Dopo quello del rapporto tra vincolatività del precedente vincolatività del giudice relatività del concetto di nomofilattica per quello che ho detto finora il terzo è anche precedente carichi di lavoro perché sospetto e viene in molta analisi e che l'ossequio al precedente più che dettato da una sensibilità dovuta all'articolo tre della Costituzione sia legata a un'esigenza pratica
Di più velocemente chiudere una serie di decisioni che altrimenti a Nemi cesserebbero degli approfondimenti in relazione ai quali i tempi non ci sono il carico del ruolo non lo consente
E ovvio però che se siamo in una fase di questo genere il punto è critico e va analizzato
E banalizzato un attimo anche perché come si stava dicendo la prima analisi da fare perché dal sul precedente questo lo dicono anche gli inglesi che sono senz'senz'altro dei maestri nei confronti
Nostri su tematiche di questo genere da fatto sul fatto cioè io devo controllare anche l'eguaglianza del fatto perché se no rischio in una situazione di accelerazione delle decisioni che apre un precedente e poi per le specificità che aveva il caso che doveva decidere io non andava nemmeno vennero il precedente perché mio naso aveva appunto delle particolarità e delle peculiarità che non consentivano questa applicazione in questo modo
Allora
Se si diceva giustamente riprende sto riflessione che oggi molti prova provvedimenti neanche lo riportano al fatto
Perché è stato modificato l'articolo centotrentadue lo sapete non c'è più l'obbligo per i giudici di merito di riportare lo svolgimento del processo
Lo stesso avviene anche per le sentenze
Della Suprema Corte coi se a questo aggiungete
Che in linea generale oggi si decide tutto un'ordinanza che con la sentenza non si decide più niente perché vogliono fare una riforma in primo grado dove il settecentodue bis e mi diventa la regola e quindi in primo grado tutte le cause verranno decise un'ordinanza
In appello tutte le volte c'è l'inammissibilità del trecentottantotto si decide con ordinanza ora si decide tutto con ordinanza anche qui in Cassazione salvo le ipotesi gravissime dove si vada in udienza pubblica allora viva dio se decidiamo tutto all'ordinanza i fatti non le non li conosciamo nemmeno più si va avanti per massime che vengano ricopiate volta le incolla da una pratica un'altra senza sapere nemmeno alle volte fino in fondo se c'è una corrispondenza
Del del del contenzioso dell'oggetto del contendere
E della materia litigiosa allora a questo punto diventa un meccanismo
Che forse
Andrebbe anche e ripensato sicché la terza riflessione può io ripeto non ho soluzioni da dare a temi così ampi di così profondo respiro sono soltanto degli spunti di riflessione e anche questo c'è la vincolatività in relazione ai ai carichi
Di lavoro
Se io sarò anche breve perché non non credo
Ci siamo almeno non non saprei aggiungere altro ma direi che a livello di conclusioni io se mi dovessi fare una una scaletta credo che il il la prima regola debba essere quello del rispetto della legge quando la legge non lasciarsi margini particolare di interpretazione quanto meno nel nostro sistema va bene dopodiché ovviamente dove da questi maggio nell'interpretazione vi deve essere e la corte certamente che se fa questo è la Corte di Cassazione nessuno
Lo mette in discussione però certamente noi se vogliamo questo vorremmo anche una valorizzazione della motivazione
Della ricostruzione del fatto vorremmo un sistema più completo sotto questo profilo e Possa meglio far funzionare un meccanismo di questo genere
E che viceversa le ultime riforme hanno un po'modificato
E poi per quanto riguarda ovviamente il rapporto dicevo prima tra l'articolo tre della Costituzione da una parte l'articolo centouno secondo comma della Costituzione dall'altra è chiaro che dobbiamo dare prevalenza all'articolo tre
E quindi normale ed è giusto che i giudici del merito
Stiano ai ai precedenti andrebbe studiato tutto questo fenomeno sarebbe interessante fare delle indagini per vedere appunto quanto questo dipenda
Non non si deteriori come ho detto io per altre problematiche che sono di legate al al carico al carico di lavoro che oggi gli uffici hanno e ripeto siccome ritenevo il mio compito soltanto di dare degli spunti di riflessione probabilmente anche un poco le Emishi se volete ma insomma questo un po'il mio stile mi fermerei qui e non aggiungerei altro grazie
Ringrazio il professor Scarselli l'amico Giuliano che da sempre spunti di riflessione che
Possono essere più o meno condivisi che in alcune parti e in altre magari meno perché
Possiamo Condit posso per carità parlo a titolo personale condividere quello che indice il principio non credo sono sincera che li richiamo alla vincolatività del precedente
In casi non dico simili ma ci sono anche casi identici insomma perdiamo anche dell'impugnazione delle cartelle esattoriali non
Non diciamoci che sono
Casi in cui dobbiamo trattare diversificazioni di una impugnazione nel merito rispetto ad un'altra e allora non credo che sia un problema in questo almeno ovviamente la mia personale opinione che semplicemente la cassazione la magistratura non voglia più decidere nulla non voglia più motivare nulla così a me sembra un po'una semplificazione di quello che il problema il problema a monte è una vincolatività e che deve esserci in certi casi perché anche tu immagino Giuliano al di là della cassazione reputo bene esperienza
Nello stesso tribunale di uno stesso corridoio in cui da una la un altra il giudice su casi identici si pronuncia in modo assolutamente
Di forme questo spiazza spiazzano e avvocati veramente perché magari secondo come la causa della decisione
Cerchiamo di andare davanti un giudizio piuttosto scrive ad un altro spiazza il mio parere
Soprattutto il cittadino che ha sempre meno effettivamente tutte il sempre meno certezza
Di un diritto
E comunque sempre una certezza l'amico Giuliani prendono in invitato perché giustamente non per polemica ma solitamente comunque in modo costruttivo componenti versi quesiti e diversi dubbi che magari insieme si può cercare di condividere di proporre e adesso darò molto volentieri la parola alla amica presso l'avvocato Salvatore Sica direttore della Scuola Superiore dell'avvocatura grazie grazie
Presidente annota grazie per quest'invito non è la prima volta che riflettiamo sul su questo tema tra l'altro appena pochi giorni orsono dal Consiglio nazionale forense abbiamo praticamente svolto un convegno sullo stesso argomento
Ma ecco per dirla con il precedente la sovrapponibilità del fatto non esattamente sovrapponibile ma naturalmente la perché il la riflessione di fondo riguarda appunto la esistenza o meno di un modello di stare decisis nel nostro ordinamento
Dico subito il mio sarà un intervento non lunghissimo anzi tutto sommato breve una riflessione appunto un intervento più che una relazione di taglio assolutamente non tecnico
Sono in mezzo a due colleghi processo al civilistiche come uso sempre dire come dicevo o una mio collega ugualmente privatista ormai gli ultimi domati ci che resistono nel diritto italiano preprocessuale civili e quindi non
Mi permetterò di come dire di duellare con loro sul piano della nazione delle del dei profili tecnici ma in realtà è una scelta anche deliberata io credo che questo tema vada affrancato da una riflessione
E chiamare di dettaglio sulla singola disposizione
Invece vada affrontato nella prospettiva che gli americani che amerebbero di policy cioè di politica del diritto cioè nella Bud affrontato con in relazione alla genesi storica appunto di politica del diritto e soprattutto culturale
Della prima del precedente perché il discorso del precedente per essere credibili deve rilanciarsi dalla prospettiva della norma ed è quello che ho provato indicare anche Marina forse se volete un po'criptica ma non credo
Nella titolo della relazione quando me l'ha chiesto ma hanno chiesto l'Unione camere civili deve sganciarsi dalla prospettiva è la norma deve riferirsi piuttosto alla distinzione
O cooperazione tra i formanti del diritto
Come è noto la nozione di formante del diritto si deve prima Gorla e poi massimamente priorità da Rodolfo Sacco alla fine degli anni Cinquanta
Ed era una non si sente bene ed era una prospettiva quella dei formanti diretta emanazione di una riflessione diritto in chiave compare artistica certo oggi c'è un grande io ho lasciato il diritto comparato a tre anni passando al diritto al raggruppamento di diritto privato dico sempre scherzando che Trovo la capacità di fare sempre la cosa sbagliata nel momento sbagliato perché adesso c'è un grande ritornò ma con una grande attenzione al diritto comparato ho però la sensazione avendolo come dire essendo cresciuto nella metodologia e nella riferire nell'impostazione degli studi diritto comparato che si stia prendendo piede una comparazione probabilmente
Mi si passi l'espressione prêt à porter l'oppure una comparazione per rimanere sul francese Bonato offese cioè
Anche il tema della valore del precedente viene spesso esaminato evocando la distinzione common law Civil law
Ribadendo la formula se volete anche impropria già nella distinzione tra famiglie ordinamenti giuridici perché a dirla tutta non esiste
Un common law ma esistono almeno tre distinti common law un conto è l'esperienza a inglese altre quote profondamente altro e quella americana ad esempio ma quando si afferma si sente spesso parlare saldare l'articolo di da lei in della fine degli anni Settanta sulla revoca via internazionale dovrà comparire della simili esazione della common law e un processo analogo pensato successivamente registrato cioè dell'assunzione del civil law di modi forme e schemi propri del common law quando tuttavia si studiano fenomeni di questo tipo si corre il rischio della semplificazione
Perché la prima distinzione che occorrerebbe fare la prima riflessione che occorrerebbe fare è stata evocata sia dell'intervento della collega Giorgetti che da ultimo anche alcolica Scarselli che il il problema del diverso rapporto tra fatto e diritto nella tradizione di finirlo nella tradizione di common law
Dimentichiamo sempre che lo stare decisis di estrazione o di matrice anglosassone
Presuppone un modello di argomentativo e decisionale del giudice che si serie assume la nota formula fatte io l'ho il fatto è diritto quando c'è un raffronto tra precedenti
All'interno
Della della modello anglosassone quando Sitchin terra da sulla vincolatività del precedente ci si interroga innanzitutto su una verifica di compatibilità di sovrapponibilità tra fattispecie concrete
Che non è un passaggio di poco conto dal punto di vista se vogliamo proprio culturale innanzitutto mentre invece noi siamo figli di una tradizione che sempre per slogan o per sintesi definiamo fatta dello o se preferite fatto e diritto
Che è notoriamente riassunta nella tecnica della sussunzione cioè nella passaggio dar
Una
Dal riconduzione nella fattispecie concreta in uno o più fattispecie astratte evoca abili o richiamabile nella ricerca all'interno dell'ordinamento giuridico
Quindi la lezione fondamentale che si può ricavare e che ha conduce appunto autori come Sacco ma ormai patrimonio comune che più che la fonte la ricerca vado effettuata rispetto ai formanti del diritto e che la norma non è la singola disposizione
Ma è la regola operazionale scrive il fatto che si applica al caso concreto
Quando noi approda ci muoviamo con questa prospettiva dobbiamo prendere atto che legge dottrina e giurisprudenza
Di da almeno due secoli
Dialogano incessantemente nell'individuazione della regola operazionale e in certi casi nella creazione della regola applicabile al caso concreto
è ovvio che in questa prospettiva sono lontani non solo due secoli e mezzo ma molto di più gli anni di in cui Montesquieu ricordava che il giudice soltanto una e trina anime una busta della nuova sostanzialmente il il semplice come dire ripetitore e divulgatore applicativo della intenzione del legislatore
Ed è ovvio che questa modello che era ha resistito fino all'articolo dodici comma uno delle nostre Peleggi
Sul significato proprio delle parole secondo la collezione di S. sull'intenzione del legislatore questo è il compito affidato essenzialmente al giudice
Questo modello se dovessimo usare sempre in una lettura terribilmente semplificante potremmo segnatevi il passaggio da Montesquieu per esempio ieri cioè il passaggio da Montesquieu
Alla visione della impossibilità di credere nell'immutabilità dei concetti giuridici
E soprattutto scrive ieri nell'è lite per centri di riordinamento il giudizio non si può arrestare al senso originario della norma ma deve fare un passo avanti perché la norma lungi dall'esaurirsi alla sua primitiva formulazione
A vicoli attuale destinata a passare a trasfondere se la vita sociale alla cui disciplina deve esservi esattamente quello che ricordava Antonio Valitutti era sua
Molto belle efficace
Relazione non si può credere all'immutabilità dei concetti giuridici
Dalla norma che si interpreta in maniera ancillare e si applica al caso concreto al formante che individua la regola operazionale riferita alla fattispecie concretamente all'esame del giudice
E lo ricava dall'interazione di una comunità interpretativa
Il legislatore cioè la politica che fa la norma
La dottrina che attribuisce una gamma di significati e la giurisprudenza che operava l'adeguamento più importante di tutti quello tratte
E Conte
E allora se questo è direte voi il alcuno qual è il il profilo che interferisce con l'argomento oggi alla nostra attenzione
E perché non può non tenersi conto di questi presupposti quando ci si interroga sulla vincolatività del precedente se esista o meno uno stare decisis più o meno attenuato all'italiana
E perché sei formanti e non più soltanto le fonti sei formanti riconosciuti consolidati in sinergia dai ormai da vari decenni quella comunità ente perdeva di cui da ultimo per esempio ha scritto Nicolò Lipari
Sono in interazione costante
è corretto che un precedente assolva quella funzione che il presidente Canzo da ultimo ma ci richiamava stamattina ma che è costante in quasi tutte le pronunzie e cioè a una funzione di garanzia di certezza del diritto di prevenzione rispetto ingiustificate soluzioni di casi analoghi
In maniera differente
Però io noto che
E quindi e con questi presupposti che occorrerebbe leggere
Gli indizi sempre più crescenti l'introduzione di un precedente
Vincolante venivano già ricordate nelle relazioni precedenti la legge sessantanove del due mila nove che ha modificato la disposizione d'attuazione del codice civile
Facendo richiamo alla necessità che nella motivazione la sentenza
Oltre a una succinta esposizione dei fatti faccia riferimento ai precedenti conformi il trecentosessanta bis CPC già
Menzionato o oppure la pronuncia sull'inammissibilità dell'appello del trecentoquarantotto Pecci Picci
Ha perché il giudice sostanzialmente deve tenere conto del riferimento o della mancato riferimento ai precedenti conformi e poi la giurisprudenza che Antonio Valitutti menzionava che di cui il Corriere discutevamo in altra sede con proprio con laurea nota la centoventiquattro due mila quindici un principio di civiltà del diritto non impone il divieto per la giurisprudenza e modificare i propri indirizzi e di seguire l'indirizzo costante
Ma tuttavia deve essere garantito accesso alla giustizia carattere quel processo il principio certezza del diritto
Il la stessa individui emersione del nostro ordinamento d'un fenomeno per Rolling
Che qualcuno vorrebbe sempre più somigliante alla contesto governato nove rullini dimenticando le differenti femministe di tipo culturale che ho provato sommariamente a segnalare prima oppure alle sezioni unite più volte menzionata anche stamattina che pur non esistendo non so se a processare una norma che impegna la regola lo stare decisis esso tuttavia custodisce un Paolo come quasi estiva di tendenza immanente i nell'ordinamento
No dunque gli indizi dell'esistenza della creazione dello stare decisis sono molteplici in un certo senso più indizi che stanno facendo una prova e dove intravisto la difficoltà e dove riprendo il collegamento innanzitutto segnalato con la teoria dei formanti piuttosto che delle fonti
Il precedente garantisce questa uniformità di decisione non dobbiamo smarrire lei invocazioni al fatto che venivano svolte poco fate che io credo che il precedente è un argomento da trattare con cautela un conto il precedente un conto sono le massime menti Tory come veniva ricordato in un celeberrimo convegno del mille novecentottantaquattro Ageno va
E
Però un precedente assenso nella misura in cui formanti siano muniti di altrettanta capacità di contributo alla creazione della norma ovvero è la regola operazionale applicabile al caso concreto
Noi siamo in una situazione avevo preannunciato relazione poco tecnica e se volete più di policy per usare espressione americana troverei in minuto residuo a tenere fede a questo impegno noi siamo in un contesto in cui legislatore appare sempre più balbettante
In scena
Incapace di legislazione di dettaglio
Con un continuo ricorso a contenuti o formule generali l'altro ieri un giornale che fai pagare solo questo libro in cui cioè sulla nuova disciplina
Mi ha chiesto una riflessione che fosse il più possibile equilibrata ma anche da giurista
Provato a leggere la legge ho visto che praticamente possibile la che la segnalazione riguarda di illeciti da parte del dipendente in una società privata o in un o altre irregolarità
Apprese di cui il soggetto venga a conoscenza in ragione del lo svolgimento delle proprie funzioni in raggiunto lo svolgimento delle proprie funzioni
Praticamente siamo creando la legge capofila in materia di questo Blowing e quella inglese del mille novecentonovantotto prevede una tipizzazione cioè per comprendere il segnalatore il denunciante o svolge un compito sostitutivo di un'ordinaria attività amministrativa di controllo o giudiziaria
Solo per questa ipotesi se siamo in materia societaria Céline Inc a conoscenza c'è una tipizzazione nel regno dell'atipico quello inglese c'è una tipizzazione precisa
Se viene a conoscenza di Chris fattispecie libero di fatti che conducano falso in bilancio di natura certo non può segnalare se aprendo la porta ha trovato il capo ufficio con la segretaria perché questo non è materia rilevante in una strategia o in un'economia complessiva
Quindi noi stiamo introducendo una legge ambigua
Destinata esteri entità di contenuto nell'applicazione
Concreta ma soprattutto nelle decisioni giurisprudenziali e stiamo per un verso non garantendo scusate questa parentesi perché proprio lettura di ieri per un verso lo stiamo garantendo perché non sono contenute le garanzie di segretezza
E di anonimato effettivo per denunziante per un altro siamo praticamente creando una serie di investigatori privati all'interno dell'ex dei Enzo gli enti pubblici e delle società di diritto privato ma il legislatore fa queste in ragione che significa in ragione ce lo dovrà dire sola giurisprudenza è questo il problema
Allora abbiamo legislatore incerto ed ambiguo
Che non è il legislatore delle clausole generale di venerata memoria che conducevano i sacrosanti principi generali del diritto che hanno Perin per lungo tempo pensate alla buona fede risolto un'infinità di questioni di adeguamento tra diritto
E realtà
Sacrosanti
Ma invece siamo di fronte al legislatore a tacere della
Della come dire
Uso questo lede la sciatteria lessicale
Nella legge Gelli bianco forse non so quante ce ne siano Alconzo la rivalsa la vedrà parlava la rivalsa
La è stato scritto che la collega Bersani non lo so io io lo ha preso perché era sfuggita anche a me lo ha preso candidamente dal relatore della legge un convegno del mezzo si ci è sfuggito l'abbiamo letto in dieci mila la rivalsa può essere effettuata norma di favore per il medico entro il limite del della retribuzione moltiplicata per tre questa era la ratio
Per questo refuso abbiamo tuttora pendente un testo vigente un testo di legge secondo cui la molla retribuzione e la rivalsa queste effettuata
Nei limiti della retribuzione annua lorda moltiplicata per il triplo quindi se un medico prende sessanta mila euro all'anno può subire una ricca una rivalsa per sessanta mila moltiplicato tre volte sessanta mila quindi voglio dire
Questo è il legislatore che abbiamo di fronte assistiamo a una dottrina purtroppo devo dirlo da professore sempre più notarile rispetto alla giurisprudenza
Voglio dire se pensate alla sentenza cento ottantaquattro mila novecentottantasei della Corte costituzionale sul danno biologico era l'esatto risulta degli scritti dottrinali degli anni sessanta e poi inizi anni settanta era seguita da un dibattito giurisprudenziale incessante
E si arriva un precedente ovviamente creativo Nommo poi etico in qualche maniera in questo caso addirittura la Corte Costituzionale sulla scorta di un fervore
Di un colloquio ininterrotto di un dinamismo dei formanti allora quando ci interroghiamo sulla vincolabilità del precedente posso dirlo con tranquilla davanti Antonio Valitutti che e un consigliere di Cassazione pensò la sua sentenza che io non condivido del tutto naturalmente posso anche per scrivere ma la sua sentenza che è veramente pregevole in tema di responsabilità precontrattuale Luglio due mila sedici
Ma è è un un giudice che come dire esercita la funzione ce lo ricordava lui stesso menzionando una serie di riferimenti anche se vogliamo culturali
Che non deflette per un solo momento dal dalla capacità di confronto con la comunità interpretativa ma oggi da un lato abbiamo una comunità interpretativa zoppa
Il legislatore nelle condizioni che ho descritto è una dottrina che spesso si premura di creare o di
Di elaborare riflessioni dottrinali a partire da una pronunzia tant'è vero che dico io pensando agli amici magistrati Antonio incluso
Forse per questo sta nascendo la giurisprudenza dottrinale perché piuttosto che attendere che saggio lo scriva il professore che lega la sentenza di Cassazione fatte direttamente il saggio all'interno la sentenza di Cassazione e quindi voglio dire
Tra l'altro con un aspetto un profilo che richiederebbe almeno intervento normativo o come dire un intervento urgente che quello del divieto di citare io autori all'interno del
Certo sì però in realtà ecco c'è un'applicazione molto limitata resta si capisce
C'è uno pseudonimo a articolo residenza dottrina apporre autorevole
E come che emerge e quindi da questo punto di vista la io credo che la riflessione sulla vincolatività del precedente debba confrontarsi con questo non ho paura del precedente vincolante
Credo che il precedente di virgolette vincolante abbia una fortissima capacità di assolvere al compito per cui sta venendo fuori dall'ultimo decennio Checco il compito di garantire certezza del diritto e uniformità
Sono preoccupato della vincolatività del precedente quando la norma del caso concreto non c'è più il frutto della decisione ha stretto il frutto di questa elaborazione
Per vasi comunicanti dei formanti del diritto chiudo con un'esemplificazione che in qualche maniera e anche un un appello alla riflessione comune soprattutto agli autori ma anche agli avvocati
Sempre la legge Gelli bianco all'articolo sette ha risolto di imperio dopo l'inefficacia del dettato non normativo del pessimo decreto Balduzzi perché era incerto su quel punto pessimo ma ovviamente dal mio punto di vista e dopo che la Cassazione giustamente perché ha trovato terreno fertile in una debolezza testuale ha fatto strage dal decreto Balduzzi legislatore
Secondo me molto grossolanamente in maniera molto inefficace a espressamente detto al medico spedendo si applica l'articolo due mila quarantatré possiamo discutere se questo Cyril significhi qualificazione in termini di responsabilità extracontrattuale o semplicemente riferimento a un criterio di imputazione punto
Perfetto
Altro problema sta di fatto che una sentenza due sentenze di tredici ottobre due mila diciassette
A Gelli bianco cioè adottate continua a ribadire l'onere probatorio invertito non solo a carico la struttura come è ovvio che sia ma anche del medico per la nota teoria del contatto sociale
E allora noi dovremmo fare secondo me una riflessione viva il precedente vincolante guai al precedente vincolante che non sia il frutto della sinergia legge dottrina giurisprudenza Graffer
Ringrazio moltissimo e per essere amico Salvatore Sica per la brillante come sempre sua relazione e intervento su questo tema come aveva già accennato ci siamo confrontati
A metà ottobre direi al CNF
E e sicuramente su quest'ultimo punto che il precedente deve essere vincolante secondo queste condizioni credo che nessuno di noi possa dissentire cioè
Assolutamente precise
E
Però è anche vero e lo sappiamo tutti che Diversi perché noi voglio dire in Italia questa è una riflessione così che faccio adesso questo è subito la parola ovviamente all'amico Andrea Pasqualin ma il siamo sempre così bravi e non bravi secondo i punti di vista a scopiazzare a imitare tutto quello che viene signor rotta nel pensiero sta cercare di prendere degli spunti non si sa quanto positivi e negativi
Ma poi abbiamo da far sicuramente dobbiamo fare i conti con un legislatore
Che si detto mille volte
Ammettiamolo ovviamente una realtà non sa legiferare
Cioè non saremmo sicuramente a questi livelli non saremmo a questi punti possiamo citare la legge come dicevi tu bianco possiamo Gelli bianco possiamo citare
Il Codice appalti possiamo accettare le riforme del processo civile
Che mi auguro che si fermino qui tessere
Gli abbiamo scritto il timore e i brividi al pensiero del Della dal presente spauracchio che insomma non spara occhio fondato del sommario tout-court applicato a tutto il mondo speriamo anche non si non non riescano a portarla avanti prima della fine del legislatura ormai in Italia siamo ma mi sta molto queste così speranze è pur vero che dobbiamo riconoscerlo che la Corte di Strasburgo ha rilevato su questa mancanza di vincolatività del precedente ha richiamato più volte l'Italia sono arrivati numerosi moniti
Secondo cui non è tollerabile che vi sia una marcata diversità di sei tutte
All'interno dell'organo che ha compiti di dare uniformità la giurisprudenza i richiami di Strasburgo sono
Diversi su questo e chiaramente il compito della Cassazione uno dei compiti per carità Cassazione
Questo e adesso la parola all'amico
Comprende CMS consigliere Commissione procedura civile professore avvocato no professore no veramente questo e la avvocato perfetto Andrea Pasqualino grazie grazie Laura
Io avevo una
Tabella di marcia con alcuni argomenti che mi sembravano particolarmente significativi che però sono stati direi già diffusamente trattati da chi mi ha preceduto
Perciò un po'sulla falsariga di quello che ha fatto Scarselli mi limito a sottoporvi alcuni spunti di riflessione dall'angolo visuale del giurista pratico
Come dicevo in esordio la ricchezza del dibattito che c'è stato oggi
è rappresentata proprio dalla pluralità di voci che si sono espresse da ultimo quelle di un accademico sostanzialista che ha portato un contributo ancora diverso ma per certi aspetti illuminante su questo tema così spinoso perché oggettivamente tale del precedente del suo valore della sua valorizzazione
Il problema l'angolo visuale del giurista pratico dicevo è che è colui che per il primo fronteggia
Il problema nuovo i contrasti interpretativi
Le lacune normative le nuove dinamiche sociali e le loro ricadute nei conflitti interpersonali e nei conflitti di rilevanza economica
Diciamo che è il fronte che prende per il primo conoscenza delle a pulire e dei difetti e dei limiti della normazione e della sua interpretazione
Ed è il primo che si misura con questi problemi e lo fa non in un'ottica scientifica evidentemente ma dovendo rispondere a chi gli pone dei problemi
E dovendo rispondere secondo delle logiche che sono quelle che conosciamo che appartengono al Codice DNA dell'avvocato dell'informazione al cliente
Della dissuasione dall'assumere certe iniziative
Insomma è tenuto ad un comportamento il giurista pratico l'avvocato
Che presuppone la conoscenza e la possibilità di utilizzare uno strumentario professionale che riguarda proprio con la conoscenza oltre che del diritto della sua applicazione pratica
Per cui
Il precedente
Nello lo svolgimento del primo livello diciamo così delle dinamiche che poi diventano molto spesso giù giurisdizionali
Va già a scontrarsi a misurarsi in modo molto importante con queste problematiche
Ed allora ecco che si pone un problema di dialogo e per certi aspetti di conflitto tra due valori che sono entrambi fondamentali
Che in sintesi sono da una parte quello della necessaria libertà del giudice
Nell'interpretazione della legge alla quale esclusivamente egli è soggetto
E dall'altro nell'esigenza di una coerenza sistematica
Dell'ordinamento e della prevedibilità e della stabilità delle decisioni sono due valori che convivono necessariamente nell'ordinamento
Ma che non sempre convivono pacificamente
Certamente i irrinunciabile è la libertà di interpretazione
è necessario infatti anzi direi è indispensabile
Che questa interpretazione bis sia perché e l'unica forma di garanzia dell'adeguamento dell'esperienza giuridica al divenire al mutare delle dinamiche sociali ed economiche
Ma è necessaria anche perché molto spesso è la legge esprimersi intere clausole generali come ben sappiamo
Che chiedono di essere riempite poi alla luce
Ripeto dell'evoluzione e del delle delle dinamiche sociali ed economiche giuridiche economiche di cui parlavo
Altre volte ancora
Il giudice e con la sua interprete attività interpretativa
Può fronteggiare nella latitanza del legislatore
Che non riesce specie di questi tempi a trovare mediazioni
Politiche accettabili in materia sensibile
Molte volte ripeto l'attività interpretativa del giudice che diventa anche suppletiva
Si rende necessaria per
Fronteggiare il petto l'emersione di nuovi bisogni
O di erede delle relative istanze di tutela specie in settori nei quali l'opinione pull-up la pressione la presenza dell'opinione pubblica forte tutto ciò irrinunciabile ripeto è un valore che va preservato
Ma però può essere anche motivo di
Vi contribuisce a creare
Quella in coerenza nel sistema attraverso decisioni contrastanti o non sempre conoscibili tempestivamente
Che nuoce fortemente poi alla efficienza la funzionalità meglio ancora all'effettività del sistema
I fatti gli secondo valore quello della coerenza sistematica ripeto quelli della stabilità della prevedibilità delle decisioni altrettanta importanza
E innanzitutto una garanzia di affidamento delle condotte conoscere e cioè che la norma viene interpretata in un certo modo con forma inevitabilmente
Il comportamento della condotta degli dei cittadini o dell'impresa
Coerenza sistematica e prevedibilità sono anche è stato già detto oggi questo
Garanzia
Di effettiva reale uguaglianza di fronte alla legge e non ultimo sono un importante strumento di deflazione del contenzioso torno al punto di partenza
Conoscere che una certa situazione
è regolata in un certo modo e X questa regolazione interpretata in modo costante dalla giurisprudenza evidentemente aiuta
Ad evitare uno a comporre i conflitti in un certo modo sicuramente in modo più rapido il più economico che non ricorrendo alla giurisdizione
In definitiva il problema del dialogo per certi aspetti del conflitto tra questi due valori è un problema che richiede un tentativo di bilanciamento
Tra i due
E la chiave di volta resta certamente quella alla fine della Previti vita e della stabilità delle decisioni oggi si è parlato molto della nomofilachia
Io vorrei parlarne brevemente non soltanto con riferimento al compito affidato dalla legge la Corte suprema ma vorrei parlare anche di una sorta di nomofilachia orizzontale
Da esercitarsi dei gradi di merito
Laura Iannotta poco fa ricordato i casi di decisioni confliggenti all'interno degli stessi uffici giudiziari ma più spesso all'interno dei singoli distretti
E questo è un altro problema che va risolto che eccentrico rispetto all'esercizio della nomofilachia da parte della Corte di Cassazione o meglio può esserlo centri con e lo è certamente
In tutti i casi sempre più frequenti
Di nuove situazioni di chi nuovi diritti di nuove situazioni conflittuali che prima che approdare alla corte di cassazione vengono gestiti negra di merito
E cioè situazioni sempre più ricorrenti nelle quali non c'è un insegnamento della corte di cassazione al quale fare riferimento
Che allora il problema diventa quello di immaginare una sorta di organizzare
Prima il presidente Canzio parlava di una procedimentalizzazione dell'esercizio della nomofilachia
Nella giudizio di legittimità il problema diventa anche quello di immaginare
Una sorta di organizzazione di della nomofilachia orizzontale criteri di merito
I tempi del processo infatti
Non sono spesso anzi purtroppo quasi mai o quasi mai adeguati a garantire un intervento tempestivo della Corte di Cassazione
Per cui questo è un tema che va visto in modo complessivo non soltanto con riferimento alla ripeto al giudizio di di di legittimità
Al quale torno soltanto un momento perché se ne è parlato già molto oggi per dire che condivido molto quello che ha detto Maria Carlo Giorgetti e poi anche Giuliano Scarselli
Sull'esercizio del nomofilachia da parte della corte di cassazione o comunque sulla
Predisposizione o meglio sulla creazione con le pronunce della corte di legittimità di precedenti ai quali posso a farsi riferimento con certezza
Mi pare ineludibile un passaggio e cioè che il precedente è tale in quanto possano essere eletto e conosciuto con riferimento al fatto al quale si riferisce questo è già stato detto molto bene oggi e non lo ripeto
Ma lo sappiamo tutti che affidarsi a delle massime che riguardino soltanto il principio di diritto è molto spesso ingannevole
Perché la multiformità del fatto non consente un automatico aggancio o incollamento della massima il caso che si va trattando sì l'esperienza insegna che esso vada verificato nel contesto nel quale è sorto allora ragione Maria Clara Giorgetti quando si interroga
Sulla impatto delle nuove regole di redazione dei provvedimenti di legittimità con l'esigenza di creazione di precedenti affidabili
Perché
Se si somma
Quello che anche prima qualcuno ha ricordato e cioè il fatto che impari Giuliano Scarselli ferma e la Corte di Cassazione parla essenzialmente con ordinanze tranne naturalmente
Nei giardini casi che conosciamo
E se ricordiamo il per molti aspetti meritorio
Decreto del presidente Canzio del settembre due mila sedici
Che dà delle regole molto precise sul montaggio sulla costruzione di questi provvedimenti ne esce
Chi si rischia per lo più di trovarsi di fronte ad affermazioni di principi di diritto non comprensibilmente collegabili con la fattispecie sottostante
Quel provvedimento ha molto di meritorio pregiudizio
Come ad esempio il la raccomandazione di evitare gli obiter dicta che sono un altro grande problema del precedente del del del precedente giurisprudenziale
Perché conosciamo tutti la differenza tra la ratio decelerazione sta decidendo di egli obiter dicta della rilevanza degli uni e non degli altri tuttavia molto spesso non è agevole distinguere gli uni degli altri
E farne perciò il governo migliore poi nel nel nella nella loro applicazione
In quel decreto c'è un altro passaggio sul quale
Occorre riflettere non perché sia in seno ideativo assolutamente ma perché probabilmente impatta sulla capacità di provvedimento ordinario della cassazione ricostituita precedente
Il Rig la possibilità di ricorrere a stinga stringhe motivazionali
Su temi sedimentati in in termini di giurisprudenza
Distinto verrebbe da dire che l'utilizzo delle stringhe motivazionale
Pur rispondendo a criteri di economicità condivisibili finisca con l'essere
Uno di tutt'altro che uno stimolo
A ripensare a temi si sedimentati da che potrebbero essere meritevoli di una revisione voglio dire fra favorisce un certo sistema di automatismo decisionale che forse
Non è sempre del tutto opportuno ma qui poi chiaramente i CD abbiamo abbiamo fiducia nel gestione da parte della corte di questi studi questi strumenti e nella sensibilità rispetto all'esigenza di mutare gli orientamenti diciamo che però il sistema così come esce dalla riforma del giudizio di Cassazione del due mila e sedici
Dal dal dallo stesso decreto di cui parlavo è un sistema che induce dei dubbi sul fatto che la in larga parte le decisioni della Corte Suprema possano come invece dovrebbe essere utilizzare utilizzate fattivamente come precedenti diretti a risolvere quei problemi di approccio al conflitto che si trova il giurista pratico da affrontare pressoché quotidianamente
Tralascio perché eccentrico secondo me rispetto al tema anche se comunque meritevole di interesse anche il il bilanciamento che pure si deve fare secondo me tra le esigenze dello ius costituzioni is
Il e quelle dello ius litiga Tories
Bilanciamento anch'esso dedicato che è stato
Dicevo ritarato in un certo modo dalla riforma del due mila e sedici anche se ancora è difficile capire le le le ricadute effettive di questa di interazione che comunque c'è stata
Ma dicevo nomofilassi orizzontale
Se ne è parlato recentemente
Come sapete
In occasione dell'assemblea di diossine riparlato meglio in occasione dell'assemblea degli osservatori di Roma qui del di di qualche mese fa
Come Nendo sul fatto che manca a livello territoriale
In quei casi di petto in cui non c'è ancora stato l'intervento regolatore della Corte Suprema manca una adeguata circolazione delle informazioni
Che il modo probabilmente migliore se non l'unico per cercare di comporre al massimo i conflitti di decisione e soprattutto per fare emergere le urgenze di intervento
Della del del del giudice
Perché si pone anche questo problema si pone cioè il problema della conoscenza dei contratti e delle delle urgenze di intervenire su certe materie
Qui probabilmente la normativamente non c'è nulla diciamo che c'è l'articolo quarantasette dell'ordinamento giudiziario che prevede certe riunioni
Nelle quote che possono essere l'occasione per affrontare anche questi temi ma forse la costi aveva ripensata in un'altra ottica
Che coinvolga anche l'avvocatura perché ripete l'avvocatura il primo fronte che viene a conoscenza di questi problemi e che perciò può tempestivamente rappresentarli perché la le le corti di merito
Se ne facciano carico
Ad esempio creando corsie preferenziali ove necessario
Ho confrontando le decisioni di primo e di secondo grado consentendo al giudice di primo grado di conoscere se il suo provvedimento è stato riformato ore nove il che avviene in alcuni forieri ma non ma non
Il
Prevedibilità dunque delle decisioni e loro stabilità e utilizzo di precedenti la circolazione di precedenti è un altro argomento ieri un altro argomento importante
Perché consente la loro conoscenza ne consente la discussione critica
Da parte della della della comunità forense
E e e e perciò consente anche la conoscenza alla conoscenza dei contrasti
Anche a livello di legittimità probabilmente vi sarebbe l'esigenza che
So essere uno dei temi all'ordine del giorno di riservare corsie preferenziali
Ad interventi su materia e che hanno riservato dei contrasti in sede di merito in modo da dire a quanto prima una parola che possa servire di orientamento per la le decisioni dei dei giudici di merito
Per cui diciamo questo è un problema aperto
Che e è oggettivamente rilevante per le ricadute operative che noi avvocati abbiamo sul lei nel nostro esercizio quotidiano professionale il che era presente e che presenta queste criticità
Un ultimo passaggio vorrei farlo con riferimento alla motivazione dei provvedimenti di merito questa volta vi sono alcune norme nel Codice che consentono la motivazione con riferimento a precedenti conformi
Credo la prima di queste norme sia stata potrei sbagliarmi quella nel processo societario non esatto all'articolo sedici se non riformare del processo societario
Che prevedeva la possibilità per il giudice di motivare anche con riferimento a Procida precedenti conformi la norma è generalizzata del centodiciotto le disposizioni di attuazione che dà corpo alla norma codicistica sulla motivati alle norme perché sono più d'una codicistiche sulla motivazione
E si ritrova anche in trecentoquarantotto per
Sappiamo che ricordiamo tutti las sentenza seicentoquarantadue del due mila quindici della Corte di cassazione che ha legittimato
La decisione che recepisca
Atti Esterni atti delle parti o precedenti
Purché naturalmente consenta di individuare la ratio di incidenti
La tecnica della motivazione con riferimento ai precedenti adesso in disparte il tema del richiamo delle difese di parte e che oggi non rilevanti
è un tema importante perché consente di integrare quel precetto quel cannone di sinteticità
Che le norme sulla motivazione tra l'altro richiamano
Tuttavia una è un è un è un è uno strumento di motivazione che va usato con cautela o comunque in un certo modo
Perché innanzitutto il riferimento al precedente deve essere esplicito e il riferimento a Cerete deve essere conoscibile non solo ma non è sufficiente
A mio giudizio il mero richiamo del precedente banche spiegato perché il precedente è sovrapponibile
Al caso
La cui decisione motivata per relazione questo evidentemente per consentire
La la di cogliere la ratio decidendo e che il giudice ha fatto propria
Che pertanto il giudice nel merito non può limitarsi a di chiamare di precedenti che primo non siano conosciuti diversamente se non lo sono di finisce con l'essere uno non motivazione
E soprattutto deve dire perché quel precedente è utilizzabile nella fattispecie
Io qui le tecniche di di di motivazione di quel queste tecniche di motivazione mi realtà non sono a mio per quello che la mia esperienza molto diffuse scontano certamente il problema della mancanza di banche dati
Ovviamente non mi riferisco alla Cassazione per quelli sono precedenti conoscibili no
Ma scontano per quanto riguarda i precedenti dello stesso ufficio giudiziario per esempio non conoscibilità dovuta alla mancanza di banche dato della circolazione di precedenti stessi e anche qui c'è un lavoro da immaginare che da costruire
Nella gestione del precedente insomma
Ecco il mio obiettivo era questo arrivati a questo punto buttare lì alcuni argomenti di discussione sul temi non oggi non trattati che sono appunto quello della cosiddetta nomofilattico Rizzon tale
Ma anche riprendere la delicatezza delle il che il e aspetto spinoso come detto all'inizio del del tema del precedente della sua gestione
Certamente un confronto a più voci su questo argomento con il contributo della giurisprudenza e dell'Accademia essenziale queste sono occasioni importanti per quali confrontarsi beh ringrazio per l'attenzione
Ringrazio molto Andrea per il suo intervento sicuramente offerto diversi spunti e altrettanto vero soprattutto mi riferisco alle quelle che sono lei e circolazione la conoscenza effettivamente dei precedenti perché parte chiaramente parliamo dei tribunali o delle corti o in senso orizzontale come dicevi tu perché non sempre si conoscono e quindi qua magari ci si potrebbe anche impegnare studi impegnarci pubblico avvocatura studiando il modo la maniera di estendere diffondere quelle che sono i precedenti su determinati
Punto ultimi
La magistratura non noi va be Serrano far loro facciamo una
Sono
Per me è una forma di collaborazione per alcuni è una forma di su lire rea delle mancanze ma che poi insomma non credo sia una cosa particolarmente difficile ok andare a ricercare quelli che possono essere elemento deve il vincolatività del precedente o comunque anche in senso orizzontale perché è ovvio che ciocche elettori
Come asciutto va rapportato come diceva giustamente André in riferimento al fatto a cui si riferisce non dico di fare delle statistiche dico semplicemente sei su quello del caso trattato ovviamente è chiaro che è più facile dei Fori piccoli
No ci troviamo sullo stesso tema
Uno due tre decisioni che sia no
Simini o comunque uguali a quel punto si può ovviamente
Statisticamente rilevare che quel principio della vincolatività del precedente
Può essere assolutamente seguite applicato e ci disperiamo se ci risparmiamo tutti credo ulteriori causi ulteriori contenziosi ulteriori tattiche tra virgolette giudiziarie da parte di tutti chiaramente perché è ovvio che l'avvocatura senza la magistratura non va da nessuna parte e viceversa la magistratura senza l'avvocatura non va da nessuna parte
E adesso con vero piacere
Passa dal però alla all'amico Bruno assai sani per le conclusioni di questo nastro come
Grazie a Laura
Piacere piacere tuo non so quanto piacere del dell'uditorio che è arrivato all'una meno cinque
A di giusta la giusta esigenza di vedere chiusa questa mattinata così lunga così intensa
Allora vi dirò la mia io penso che straziati l'abbiamo sentito di tutto abbiamo sentito
Abbiamo assistita un excursus a trecentosessanta gradi su tutto quello che si poteva dire le cose che non si erano dette prima in precedenza sono arrivate poi alla fine D'Andrea Pasqualini che andato individuare il tema della nomofilachia
Orizzontale che è un tema centrale poi della della del la dimensione del precedente e che non era stato affrontato Pirlo che allora dico io aderisco tutto
Perché di fatto è stato detto tutto e tutto una ragione aderisco a tutto però alla fine
Penso che aderendo a tutto si perda il filo si perda il filo delle cose si perde il filo della ricostruzione si perda la strada per poter dire ma in questa questione del precedente c'è un inizio uno sviluppo una fine oppure ci sono delle opzioni delle scelte che si possono fare nazionalmente perché alla fine e lei e opzioni sono sono ci sono ma sono opache proprio perché l'argomento è stato affrontato in una maniera così globale e alla fine del alla fine del dibattito così confuso ma non per colpa di nessuno ma per colpa proprio della situazione che le opzioni diventano veramente difficile qui c'è uno scherzo della storia che possiamo osservare nella nella l'irrompere del del precedente e il non c'è una cultura del precedente nel nostro Paese
Cioè di fatto
La la la esigenza di tener conto di quello che ha detto la giurisprudenza questo non l'ho mai negato nessuno l'avvocato lo sa per per primo la prima cosa che ha sempre fatto e andare a cercare cosa ha detto la Cassazione sul punto è diciamo una una tecnica di di lavoro che non ha bisogno di di grandi s'di solenni enunciazioni dottrinali ed è perfettamente compatibile con il principio della soggezione del giudice
Alla legge e perché perché il giudice è soggetto alla legge come letta e ricostruito dal giudice Danto per scontato che la legge il Type R sei normalmente salvo casi estremamente chiusi precisi fattispecie
Strettissime
Non è applicabile direttamente ma è applicabile attraverso l'attività interpretativa quindi non riconoscere all'attività interpretativa un suo ruolo nella dimensione pratica non significa affatto disconoscere la soggezione del giudice alla legge ma questo è una banalità diciamo voglio dire una cosa con cui ci siamo sempre confrontati tutti e che abbiamo accettato più o meno consapevolmente
Che lo scherzo della storia sta nel fatto che ad un certo momento il precedente viene gettato nella pratica giuridica attraverso il il filtro della crisi della Corte Suprema perché questo è quello che ha scatenato il precedente in Italia la crisi della corte la sindrome della dell'assedio che che caratterizza la sensibilità dei giudici della Corte consegnare apportato
Piano piano ora l'idea che da questa crisi
Si possa uscire attraverso una certa meccanizzazione dell'attività interpretative anche legata al precedente al proprio precedente innanzitutto è un precedente vincolante
Per gli altri giudice di modo che di fronte alla ribellione tra virgolette del giudice di merito si possa scegliere giustamente la strada e la cassazione di fronte all'adeguamento del giudice di merito
Ma la strada della Cassazione dovrebbe essere chiusa allora guardiamo al tema del precedente attraverso quest'ottica che è un'ottica assolutamente particolare un po'è legata ad un momento è legata al nostro Paese legata a un momento storico del nostro Paese
E legata all'emersione di esigenze proprie della Corte di Cassazione tutto questo proietta una luce distorta sul tema del precedente che invece andrebbe affrontato in un'altra ottica ma ormai non ne possiamo fare a meno ormai siamo in questo a cominciare dalla decreto legislativo quaranta del due mila e sei che quello che ha fatto segnare l'emersione dell'idea
Del precedente non possiamo non confrontarci con lo stato delle cose e ne subiamo anche le le distorsioni
Allora
Sono state dette cose gregge da parte di tutti il il precedente a precedente lo stare decisis ha un costo a costi evidenti il costo della della della semplificazione estrema a il costo della sacrificio della giustizia del caso concreto che è inevitabile in questa logica e questi sono i costi evidenti prendiamo una serie di costi
Nascosti all'origine che stanno venendo a galla
E mi riferisco soprattutto adesso dalle a quello che sta succedendo nella nostra corte di di di cassazione perché abbiamo da distinguere due concetti di precedente uno il precedente in funzione di selezione
Che la logica del trecentosessanta bis trecentosessanta bis ci dice che il precedente è una tecnica disse lezione dei ricorsi i ricorsi che non tengono sufficientemente conto del precedente che attaccano una sentenza che si sarebbe adeguata ad una giurisprudenza della Corte di Cassazione non sappiamo quale marzo non è il caso di discendere il niente tagli e sono inammissibile non sono meramente infondati ma sono addirittura inammissibile che è una cosa molto molto molto forte e chiusa la porta
Rispetto a questo tipo di di di ricorsi lo dice la norma non lo dice la norma però dice non ricevevano pretesa non è emerso è la la nostra no possiamo anche essere è stata molto criticata
La norma perché è un problema di merito non potrebbe trasformarsi in un soluzione di inammissibilità io non vedo nulla di straordinario perché il codice di procedura penale conosce
Queste questo tipo di tecnica però è è una norma che di fatto
Complice l'ultima riforma quella della Camera Lizza azione
Non dico assoluta ma assolutamente prevalente dei dei giudizi della del della corte di cassazione ha fatto sì che essi si passasse ad una tecnica di selezione dei ricorsi basati su procedimenti privi su un precedente scusate inteso no come precedente in senso proprio ma inteso come massima come massima
Contraria
Rispetto a quello che dice il ricorrente e quindi capite che prese di mira ad una forma di selezione assai agevole assai facile assai per sua stiva per quello che la posizione del del del del relatore il quale e di fatto esentato dal giudizio nel momento in cui mette a confronto maniera che potrebbe essere quasi meccanica
La decisione della sentenza del provvedimento impugnato e lei e massime consolidate a me sta accadendo un una una cosa che vado ripetendo in giro parlando di queste cose un fenomeno vere veramente strano però veramente significativo per quello che il il senso di questa vicenda perché molto spesso mi arriva un proprio la proposta del relatore
Di manifesta ammissibile talvolta anche a mio favore per carità manifesta ammissibile Marin manifesta fondatezza manifesta inammissibilità manifesta infondatezza con citate lei sentenze
Che io non mi sono il ricorso per dire attenzione in un caso del genere non vale quel tipo di giurisprudenza perché il caso è diverso quel quella si applica la vendita e questa è una permuta per esempio
C'è una distinzione che vorrei fare allora la meccanizzazione attuale
Della Della e la la formalizzazione in un un prontuario con le crocette
Mi porta a vedere che molto spesso sono citate manifestamente infondato inammissibile sono citati quelle sentenze che non inserito nel ricorso per dire fate attenzione perché non si applicano al caso di specie sarà la pressione del lavorativa sarà il fatto che bisogna produrre come mi diceva uno dei presidenti di sezione
Il il il il dottor schierò quando sono entrato qui era un tempio oggi è una fabbrica prendiamone atto prendiamo atto che il tempio si è trasformato in una fabbrica e vediamo che cosa significa il precedente in questo il precedente la forma di semplificazione della decisione perché la la precedente quale massima quale principio astratto di diritto rispetto al caso di specie
è la forma più semplice di motivazione si possible alzare la produttività a livelli inimmaginabili semplicemente facendo applicazione di questa che è una distorsione del sistema è una distorsione a cui
Assistiamo abbastanza impotenti complice anche il fatto che l'avvocato non è più ammesso
Alla camera di consiglio nemmeno in casi estremi nemmeno in curling nel caso in cui deve dire fermi tutti c'è un equivoco e purtroppo purtroppo questa è una cosa che noi avvocati
Subiamo dolorosamente direi questa è è un è un vulnus alla nostra dignità di avvocati mi dispiace che il Consiglio nazionale forense tutto sommato
Non abbia proprio in punta dei piedi scioperato per questo è l'amico Pascoli dice abbiamo fatto il possibile a me non sembra però che alla fine di fronte a un provvedimento così grave sia stato fatto il il prossimo non è una un'accusa Lori è è diciamo è un segno dei tempi
Però che è stata
Si è cercato di attutire perché era molto c'è una dose Erion rievoca Messiah pistola quando ti trovi un politico e non faccio nomi ma il CNF Pasqualino e lo sappiamo bene a cui ho espressamente detto hai cambiato
In dirittura d'arrivo questa norma che non era così e la testa le risposta di questa pervade liberare decidere a livello normativa è stata ma basta
Parla Valente sempre parlare voi avvocati
A quel punto il Cotral segnare una love story sogno di parlare a manuale capovolta e noi no no se notare però dobbiamo ci arriviamo diciamo attese è un la serie Dunn ecco è una ferita è una ferita nel corpo degli avvocati una cosa del genere sapere di essere espulsi a priori dalla camera di consiglio
Io la io la ritengo per me una una ferita personale Lisa come avvocato e non non parlo come come accademico come accademico nel mondo dei massimi sistemi possiamo ricostruire anche un il migliore dei mondi possibili dove l'avvocato no no non parla
Come avvocato mi sento mi sento ferito vi
è un è una cosa che vivo su su me stesso
L'altro aspetto sempre fermandoci però alla a questa particolare connotazione del tema del precedente
Colorata dalla crisi della Cassazione l'altro aspetto il precedente delle sezioni unite questo celebrato precedente delle sezioni riunite
Che avrebbe reso la nostra corte molto vicina alle cortissimo storiche del mondo anglosassone
Dove i in moti del diritto sono segnati non dal legislatore ma sono segnati dai che non serve dalle da da I living Cesis del della corte della Corte Suprema
Ora qui si vede come Ling Ling cultura del precedente abbia agito sulle cose e sulle istituzioni perché non c'è nulla di più lontano dal precedente anglosassone cioè dal precedente della cultura espresso questo concetto
Del nostro modo di trattare le questioni giuridiche attraverso la pronunce le pronunzie delle nostre sezioni unite
L'EISC le nostre sezioni unite ritengono che il loro compito oggi sia nella sostanza quello di legiferare complice anche un legislatore distratto legislature che presenta delle leggi grezze che hanno bisogno di di di di di essere lette rilette interpretate capite per potersi a a applicare oggi assistiamo sempre più alle
Alla pronunzie della sezione unite che assume il il il valore di una sentenza trattata trattato non sul caso da decidere ma sull'istituto giuridico
Cioè le nostre sentenze di Sezioni Unite sono sentenze che a un certo momento dicono l'istituto giuridico così come con formato da legislatori si ricostruisce in un certo modo in questo espellono di fatto la dottrina da questo che doveva essere il compito fondamentale giustamente il il consigliere Valitutti mi ricordava prima ma noi dobbiamo leggere la dottrina a parte il fatto che Salvatore Satta diceva
Il divieto di citare di citare Autori giuridici non deve essere preso formalmente ma deve essere preso
Nel senso che i giudici non dovrebbero leggere i libri di dottrina è una boutade evidentemente no era è una boutade è una provocazione
è una provocazione però un fondo un fondo un fondo di verità c'è perché il compito il compito delle
Di delle sezioni unite dovrebbe essere quello di stabilire Principi di diritto cos'è il principio di diritto è il principio di diritto
è qualcosa di estremamente estremamente concreto suppone quasi Sempre esprimerle dovrebbe esprimere l'esatta fotografia di quello che il caso concreto e la risoluzione che ne è stata data
E invece
Fateci caso le più famose delle nostre sezione sentenze delle Sezioni Unite solo uno
Su uno un collocare esce di obiter dicta perché poi nel caso concreto si dice non è questo il caso rispetto alla questione di fatto che era stata posta e l'ASL e la si risolve mettendo a latere il il caso nel numero la cinquecento del del novantotto Magnum mance né un numero e un numero del novantanove tra cinquecento del novantanove quella sull'insultando gli interessati GT e poi alla fine dice ma non è questo il caso un trattato
Per poi dire che non c'è un principio di diritto c'è una ricostruzione detta a a futura memoria per la dote che può essere la sintesi giusta della dottrina precedente ma da oggi in poi diciamo l'istituto e ricostruito in questo modo
Ora qua stiamo all'opposto del precedente anglosassone precedente anglosassone stare decisis non stare Dick Tissot ma questo è chiarissimo nel nel del del sistema
Il c'è una un'espressione
Che che
Duso
Quando si parla del precedente lotti suo atto Corte detto no duo tout court Center la il diritto è quello che la corte ha fatto non quella che la corte ha detto
Ha detto è quel che la corte ha fatto
è né più né meno che
Partire dal caso e qui il dado sulle quali giuste considerazioni che sono state fatte oggi sulla sul fatto nascosto noi abbiamo una giurisprudenza che nasconde spesso il fatto complice anche questa crisi della motivazione questo
In posizione di dire il meno possibile per cui c'è il diritto applicato su un fatto
Nascosto un qualcosa di carsico qualcosa che scorre sotto ma non riusciamo a a a vedere Speyer poter parlare di un precedente veramente convincente veramente giustificabile anche sul piano sistematico dobbiamo avere Hill un fatto chiaro nei suoi elementi esposto e ordinato poi sotto in una lente di giuridicità di modo che poi alla fine della lettura
Della motivazioni fatto la decisione viene tasse non è possibile se leggete lei sente Eileen Kelis e degli Stati Uniti trovate questa tecnica necessariamente il fatto Facta in show questione sì Folding poi il titolo giuridico da dare al fatto il lettore di quel tipo di sentenza e condotto per mano ad una conclusione obbligata cioè alla fine di quel tipo di ricostruzione non è possibile dare un'altra conclusione
Ora qui è rovesciata è un modello di trasparenza o magari trasparenza c'è c'è un impegno di trasparenza da parte del giudice
Voglio dire c'è un da otto teste c'è una Sinai sino alla gamma ti cita io Fido tutta la trasparenza possibile e tu utente prendi quello che ho detto come il precedente e non tenne allontanerà ai se non attraverso uno sforzo di trasparenza e di ricostruzione di un altro caso che e qui impedisce automaticamente non è la massima noi abbiamo oggi migliaia migliaia decine di migliaia centinaia di migliaia di massime del tutto avulse dal caso concreto usate in funzione di dissoluzione
Rapida della controversia come abbiamo del detto prima è che vanno a popolare il l'immaginario giuridico di principi astratti buoni atto fare per usare bollato fare usare l'espressione che usata usato il professore il professor Sica
E questo non aiuta nella chiarezza del precedente Nela leggi non non dà legittimazione a a al alla Corte quale autrice di precedenti
Autorevoli
Confonde il piano della ricostruzione dottrinale che è una cosa a seconda delle proprie regole con la dottrina a buon mercato che viene fatta molto spesso da parte di chi deve decidere
Che dovrebbe avere invece di fronte a sé il ben più no per il compito di a trovare il principio di diritto rispetto al fatto ma evidentemente molto spesso anche in Cassazione il fatto si è perso se perso nelle pieghe dei vari gradi di di giudizio ed è veramente difficile dare una soluzione a qualcosa che è diventata molto molto vaga complice anche la la la crisi del del controllo della motivazione quella sciagurata norma che ha abrogato il numero cinque sostituendolo con
La vecchia formula dell'omissione del fatto non facilita sicuramente le cose un un una cosa del genere
Questo vado rapidamente acclude a chiudere
Questa però è una situazione che con un la sì e la situazione storica che viviamo e che non a cui non possiamo sfuggire non possiamo sfuggire
Dicendo il giudice è soggetto soltanto alla legge perché ormai
Ormai siamo immersi in questo possiamo cercare di migliorare attraverso un un dialogo fattivo tra le varie componenti gli avvocatura e e la la la magistratura Dio il legislatore
E inutile inutile fare affidamento possiamo
Stracciarsi le vesti perché il nostro legislatore fa questi registi nostro legislatore ormai anch'esso storicamente condizionate un legislatore
Venne vi dico soltanto questa per per per chiudere giorni fa ho ho parlato con uno dei componenti della Commissione Rordorf per la riforma del fallimento m'ha detto
Entro il dieci gennaio dobbiamo chiudere per i decreti delegati stiamo facendo delle schifezze siamo consapevoli di stare facendo delle schifezze ma non fa niente
Ma non fa niente lo dobbiamo fare poi se la vedrà la giurisprudenza cioè è evidentemente rimesso sulle spalle
Questo per dire anche cioè la la l'improprietà delle la la la l'uso alternativo degli istituti la giurisprudenza ci dirà che cosa volevamo dire potevamo dire è ovvio che poi questo se è un carico
è un carico improprio sul giurisprudenza quindi legislatore mettiamo da parte legifera in un certo modo continuerà a legiferare non non c'è speranza abbia le le élite le riforme sballate le abbiamo viste da destra da sinistra
Da governi tecnici dai governi
Cioè quei e questo prendiamone atto la giurisprudenza prendiamo atto prendiamo atto che la tecnica del precedente si ormai insinuata per
Singole del singole prescrizioni normative per rovesciamento
Culturale rispetto a quello che eravamo abituati per la crisi della Cassazione sia ormai iniziato dei dubbi dobbiamo fare i conti dobbiamo farne i conti quotidianamente
E sarebbe però opportuno almeno ascoltarsi sentirsi sembrò opportuno che visto che poi l'ultima parola c'è la la c'erano i giudici e e e che anche i protocolli alla fine
Vedono una parte impotente rispetto alla loro applicazione perché nel caso dei protocolli con l'avvocatura alla fine sono i giudici a a deciderne
E squilibrato evidentemente il il il rapporto sarebbe opportuno
Sarebbero poltrone dei tavoli di lavoro congiunti che sono stati auspicati io dal due mila sei che che fare gioco da quando facevamo la riforma della Cassazione con il decreto legge numero quaranta sento parlare di questo
Nella sostanza poi gli avvocati hanno avuto sempre l'impressione che alla fine prevalesse la posizione della corte rispetto alle loro istanza da ultima l'ultima legge consente ai veti e lo si è scritta la corte di cassazione
E nel bene e nel male io nel io ne penso male ma anche chi ne pensa bene deve riconoscere che sul piano istituzionale ormai il il il la Corte di Cassazione da un lato decide tra l'altro lato legifera
E purtroppo questa è una situazione di squilibrio istituzionale che non aiuta certo a chiarire le idee grazie
Mezzo minuto perché francamente
Non voglio essere quello che c'ha l'ultima parola perché rappresento la Cassazione ma la mia ottica era molto molto più costruttive collaborativa la mia presenza qui per la seconda volta
E proprio per dialogare con l'avvocatura premesso che non
A me non piace questa riforma l'ho detto io lo scritto mi sono preso la responsabilità ho scritto un articolo su questa novella e sulla somatizzazione tra virgolette del processo civile in cui ho citato fra gara pongo giudice spagnole che dice che una corte suprema senza processo non era la Corte Suprema almeno in piazza invece degli avvocati
A me non piace non avere un'udienza non mi piace affatto questa attività
Di data Concistoro datata dal cardinalizia ci vediamo lì e non mi piace affatto Kobe non mi piace doveva rafforzare lo schema dell'ordinanza che succintamente motivata in base all'articolo centotrentaquattro il nostro codice di rito
Forzarlo per dover comunque dare una spiegazione di quello dei diamanti cit perché le parti hanno giustamente bisogni Rizzi non sarei così pessimista sul fatto se ci sono stati degli eccessi io sono il primo a stigmatizzare l'uno e l'ho fatto in varie sedi anche tra i miei colleghi non esiste la sentenza ha trattato la Semenzato ad un danno si fa però non mi si può dire che noi non dobbiamo tenere col perché allora sì dobbiamo affermare il principio di diritto il nel diritto cioè la dottrina quindi io non posso prescindere da contributi fondamentali che voi stessi ci date
E il professor Bruno Sassano è stato sempre uno dell'insieme al professore consorzio servisse sono stati sempre dei miei punti di riferimento Andrea Proto Pisani nei quali sono stato amico per tanti anni
Quindi alla fine io non posso prescindere dal contributo di chiarezza che mi dalla dottrina la sentenza trattato e un'altra come ecco perché io non non mi sentirei di così pessimista la Cassazione certo
Ce la metta tutta e ce la mette tutta per anche vero che siamo sommersi da ricorsi allora anche un uso saggio sapiente da parte dell'avvocatura perché poi dobbiamo dirci difetti reciproci no io sono venuto qui in maniera molto costruttiva ecco la dobbiamo riconoscere
E Sylvester avvocatura sfracelli davo per scontato assieme a ripensare ai voleri davo per scontata che c'è che sa solo allora forse un atto cozza abusato nel ricorso per Cassazione o dirlo è questo è un po'un problema che non c'è ce lo portiamo dietro
Quindi capiamo che ci sia la sia una garanzia al controllo della Cassazione ancora forse oggi tutto è migliorabile caro Bruno Sassari io credo che non ci dovremmo incontrare più volte
Raccolgono la tua proposta ecco Meridione concretamente ma dovremo invitare i giudici diversi però dal dottor Valitutti dal presidente perché ecco colui possiamo dire il problema e che lui è
Uno dei dei dei tanti eh noi invitiamo uno come Lori non abbiamo dialogo io vorrei vorrei vorrei vorrei dialogare abbiamo portato il giudice vorrei dialogare con una buona massa della Corte di Cassazione che se o anche ammettiamo anche che se una minoranza ma è una minoranza tumultuosa quella dei di di sia di quelli che italiano ormai
è una minoranza ma basta basta basta procurare molti che sia quelli che tagliano occhi chiusi e sia quelli che scrivono le sentenze trattato che sono le due facce estreme dalla stessa medaglia
Ringrazio tutti chiedo con questo
Invito Nick Brough una sessantina
A fare ulteriori incontri non convegni ovviamente
Sul punto credo che sia stato comunque nel vento al di là della diversificazione che mi sembra giusto su un tema così delicato di attualità ma comunque delicato che comunque non deve essere affrontato tutto si tutto l'anno
Uno scambio di opinioni di dèi e di confronto direi anche ad alto profilo visti i relatori seduti qui con me questo tavolo
Di professionalità e di competenza e quindi mi auguro di vederlo vi ringrazio tutti per la vostra presenza abbiamo anche rispettato gli orari quindi di siamo perfetti grazie ancora